В зависимости от организационной формы деятельности банки подразделяются на: унитарные, паевые и акционерные.
Унитарные банки представляют собой образования, основанные на единовластии и единоначалии и имеющие единого собственника в лице государства или частного лица.
Паевые банки основаны на коллективном, долевом участии различных физических и юридических лиц в формировании их собственного капитала. Они могут быть двух основных видов: товарищества и акционерные общества. форма структура деятельность банк
Как известно, существуют следующие виды хозяйственных товариществ: полное товарищество; коммандитное товарищество; товарищество с ограниченной ответственностью, в том числе с участием иностранного капитала в форме совместных предприятий; товарищество с дополнительной ответственностью; акционерное коммандитное товарищество и акционерное общество.
Товарищество представляет собой объединение предприятий и организаций (а также граждан), построенное на основе соглашения и объединения на долевой основе части имущества участников, входящих в него на началах членства, в целях осуществления совместной хозяйственной деятельности и извлечения прибыли.
Что касается различий между отдельными видами товариществ, то они заключаются в различных правах, обязанностях и ответственности их участников. Участники полных товариществ несут неограниченную солидарную ответственность по всем обязательствам и долгам товарищества. Коммандитные товарищества включают "полных товарищей", несущих неограниченную солидарную ответственность по долгам товарищества, и вкладчиков, отвечающих за долги товарищества только в пределах величины их взносов (вкладов).
Участники товарищества с ограниченной ответственностью отвечают по обязательствам товарищества только в размере внесенного ими вклада в уставный фонд, а участники товарищества с дополнительной ответственностью (в случае недостатка этих сумм, т.е. вкладов в уставный фонд) -- дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным вкладам в уставный фонд товарищества. При этом в учредительных документах может предусматриваться предельный размер дополнительной ответственности.
В соответствий с подобным "коллективным" принципом формирования уставного фонда строится и система управления деятельностью товарищества. Оно осуществляется на демократических началах -- советом либо правлением, состоящим из участников (пайщиков) или их представителей, и исполнительным органом в лице дирекции или директора.
В учредительных документах стороны, договаривающиеся о создании товарищества, могут установить по своему усмотрению порядок, очередность, полномочия и сроки, на которые назначаются (или избираются) отдельные должностные лица и руководители.
Весьма распространенным видом товарищества является акционерное коммандитное товарищество, уставный фонд которого делится на акции. Вместе с тем учредителями акционерного коммандитного товарищества являются один или несколько "полных товарищей", которые несут неограниченную солидарную ответственность по долгам и обязательствам товарищества. Остальные участники акционерного коммандитного товарищества -- вкладчики обладают статусом акционера и отвечают за убытки в пределах своего вклада в имущество товарищества.
Вкладчики (акционеры) доверяют ведение дел товарищества его полным участникам и сами не участвуют в управленческом процессе. Как правило, число вкладчиков не может быть меньше грех. Совокупный размер участия вкладчиков определяется в учредительных документах акционерного коммандитного товарищества. Обычно вкладчики привлекаются в форме покупки ими "безголосых" акций, нередко весьма крупного номинала, часть из которых может быть привилегированными.
В настоящее время в хозяйственной практике появилась специфическая разновидность акционерного коммандитного товарищества -- государственные организации, выпускающие "безголосые" акции для привлечения дополнительных средств (в большинстве своем в форме акций трудового коллектива). При этом не изменяется форма собственности -- собственником остается государство
Игнатьева С.В., практикующий юрист.
Центральные банки зарубежных стран имеют различные формы организации. Банк Англии, например, был создан специальным Королевским Указом в 1694 г. как частная акционерная компания. При этом в Указе отмечалось, что он создан в целях обеспечения публичного интереса. Актом "О Банке Англии" от 14 февраля 1946 г. Банк Англии национализирован. Уставный капитал и акции переданы в государственную собственность (into public ownership) <1>. Федеральная резервная система США состоит из совокупности самостоятельных организаций и принадлежит ее участникам <2>. Центральный банк государств Западной Африки, Банк центральноафриканских государств, Центральный банк Коморских островов являются юридическими лицами, созданными в форме публичных учреждений <3>. Немецкий федеральный банк - федеральное юридическое лицо публичного права <4>.
<1> Гейвандов Я.А. Особенности правового регулирования банковской системы Соединенного Королевства // Государство и право. 2001. N 9. С. 70.
<2> Косов Г. Банковская система США // Банковское обозрение. 1997. N 6 (12). С. 39.
<3> Рыжкова Е.А. Особенности правового статуса центральных банков зоны франка // Банковское право. 2005. N 2. С. 57.
<4>
Понятие организационно-правовой формы в российской науке является спорным. Взгляды исследователей можно условно разделить на две группы.
Так, Л.А. Збарацкая утверждает, что организационно-правовая форма представляет собой индивидуализирующий элемент организационного единства юридического лица, который позволяет отличить одну организацию от другой <5>. Однако организационно-правовая форма юридического лица может являться индивидуализирующим элементом только определенного вида юридических лиц в рамках рода юридических лиц как социального явления, но не конкретного юридического лица. В связи с этим следует согласиться с точкой зрения Н.В. Козловой, согласно которой организационно-правовую форму юридического лица можно определить как вид юридического лица, который отличается от другого вида способом создания, объемом правоспособности, порядком управления, характером и содержанием прав и обязанностей учредителей (участников) в отношении друг друга и юридического лица <6>.
<5> Збарацкая Л.А. Организационное единство в системе обязательных признаков юридического лица: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Владивосток, 2003. С. 7.
<6> Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории. М., 2003. С. 259.
На основании ст. 50 ГК РФ перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций является исчерпывающим. Некоммерческие организации, помимо организационно-правовых форм, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, могут образовываться в других формах, предусмотренных законом, что позволяет создавать такие некоммерческие организации, правовой статус которых не вписывается в систему юридических лиц. Организационно-правовая форма Банка России действующим законодательством не определена, и в науке по данному вопросу существуют различные точки зрения.
Например , предлагается придать Банку России форму предприятия, представляющего собой уникальное образование, которое, с одной стороны, является органом государственного управления специальной компетенции, а с другой - государственным унитарным предприятием, т.е. коммерческой организацией <7>. Между тем такая своеобразная организационно-правовая форма, как юридическое лицо - не собственник (унитарное предприятие), не свойственна нормальному, развитому имущественному обороту и представляет собой исключение, сохраненное законом на период становления рыночной экономики прежде всего для государственных и муниципальных (публичных) собственников <8>.
<7> Гейвандов Я.А. Центральный банк Российской Федерации: юридический статус, организация, функции, полномочия: Учеб. пособие. М., 1997. С. 22.
<8> Гражданское право: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998. С. 249.
Кроме того, согласно ст. ст. 50, 113 ГК РФ унитарное предприятие является коммерческой организацией, следовательно, преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Однако ст. 3 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" конкретно определено, что получение прибыли не является целью деятельности Банка России, проводимые им банковские операции и сделки, согласно действующему законодательству, не носят предпринимательского характера.
Точка зрения о том, что Банк России является унитарным предприятием, обусловлена рядом исторических предпосылок. Действовавший до 1995 г. Закон РСФСР от 2 декабря 1990 г. N 394-1 "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" <9> и Устав Банка России, утвержденный Постановлением Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 июля 1991 г., закрепляли за Банком имущество на праве хозяйственного ведения. В части 6 ст. 6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <10> указывалось, что к созданным до дня официального опубликования части первой ГК РФ государственным предприятиям, основанным на праве полного хозяйственного ведения, применяются нормы Кодекса об унитарных предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения и являющихся коммерческими организациями. Согласно Уставу имущество принадлежало Банку России на праве хозяйственного ведения. Банк обладал практически неограниченными полномочиями по распоряжению данным имуществом и фиксировал прибыль как показатель финансовых результатов своей деятельности, что позволяло отнести его к числу унитарных предприятий.
<9> ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 27. Ст. 356.
<10> Российская газета. 1994. N 238 - 239.
Конституция РФ, закрепив в ст. 75 статус Банка России как эмиссионного центра, возложив на него в качестве основной функции обеспечение защиты и устойчивости рубля, изменила критерии оценки деятельности Банка. 24 апреля 1995 г. Закон РСФСР "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" был изложен в новой редакции, закрепившей некоммерческий статус Банка России, а Устав Банка России был признан утратившим силу <11>.
<11> Федеральный закон от 26.04.1995 N 65-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О Центральном банке РСФСР (Банке России)" // СЗ РФ. 01.05.1995. N 18. Ст. 1593.
Исходя из этого следует согласиться с А.И. Мурановым, который пишет, что, с одной стороны, отсутствие у Банка России Устава препятствует признанию Банка России унитарным предприятием. С другой стороны, странно было бы допустить, что осуществление публично-правовых и властных функций государство доверило коммерческой организации <12>.
<12>
Более того, Банк России, согласно ст. 8 Закона о Банке России, в отличие от унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, вправе лишь участвовать в капиталах кредитных организаций в случаях, установленных федеральными законами. При этом Банк России не вправе создавать другие юридические лица в форме унитарного предприятия, как это предусмотрено п. 7 ст. 114 ГК РФ для унитарных предприятий. Таким образом, считать Банк России созданным в форме унитарного предприятия не представляется возможным.
Как утверждают Н. Клейн и В. Чубаров, Банк России является федеральным государственным учреждением <13>. Данная точка зрения основывается на том, что управленческие полномочия, которыми обладает Банк, присущи только органам государственной власти, которые, как правило, являются государственными учреждениями. Действительно, можно придать Банку России организационно-правовую форму государственного учреждения, если считать, что он является органом исполнительной государственной власти. Однако существование министерств, являющихся элементами структуры исполнительной государственной власти в форме учреждений, не может являться основанием для определения организационно-правовой формы Банка России как учреждения.
<13> Клейн Н., Чубаров В. Правоспособность Центрального банка Российской Федерации // Право и экономика. 2000. N 1. С. 80.
В частности, А. Пришвина и Е. Гостева соглашаются, что для Банка России больше всего подходит организационно-правовая форма учреждения, и считают, что термины "орган исполнительной власти" и "учреждение" относятся к двум разным отраслям права. Первый термин - из публичного права, задающего отношения властности и подчинения; термин "учреждение" - уже из области гражданского права <14>. Тем не менее указанный подход не позволяет поставить знак равенства между понятиями "орган исполнительной власти" и "учреждение".
<14>
Более того, признание Банка России государственным учреждением вступает в противоречие с п. 2 ст. 120, ст. ст. 296, 298 ГК РФ, закрепляющими субсидиарную ответственность собственника имущества по обязательствам учреждения, так как государство, являясь собственником Банка России, субсидиарной ответственности по его обязательствам не несет.
Я.М. Макарова предлагает определить организационно-правовую форму Банка России как государственную корпорацию с особым конституционно-правовым статусом, учрежденную Российской Федерацией для осуществления защиты и обеспечения устойчивости рубля, наделенную исключительным правом эмиссии на территории России и осуществляющую свои функции независимо от органов государственной власти <15>.
<15>
Однако такая организационно-правовая форма лишь подчеркивает особенность правового статуса Банка России, которая и заключается в том, что он в принципе мог бы существовать в форме государственного учреждения, унитарного предприятия, государственной корпорации. Но именно так называемый особый статус Банка России не позволяет однозначно определить его организационно-правовую форму.
Следует отметить, что государственной корпорацией Банк России также считать нельзя по следующим причинам. Согласно ст. 7.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" <16> государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Следовательно, государственная корпорация создается на основании федерального закона, имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации. Между тем согласно ст. 2 Закона о Банке России уставный капитал и иное имущество Банка России являются федеральной собственностью. Передача имущества Банка России в собственность юридического лица не является допустимой.
<16> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145 (с изм. от 26.11.98 N 174-ФЗ, от 08.07.99 N 140-ФЗ, от 21.03.02 N 31-ФЗ, от 28.12.02 N 185-ФЗ, от 23.12.03 N 179-ФЗ, от 10.01.06 N 18-ФЗ, от 02.02.06 N 19-ФЗ).
И.В. Ершова предлагает предусмотреть в Законе "О некоммерческих организациях" императивную норму о переходе имущества в собственность государства при прекращении государственной корпорации или скорректировать имущественный статус государственной корпорации, предусмотрев сохранение права собственности государства на переданное такой организации имущество <17>. Однако действующее законодательство такого права не предусматривает. Кроме того, юридическим лицам, созданным в форме государственных корпораций, из государственного бюджета могут выделяться денежные средства для финансирования определенных программ, что не свойственно Банку России, так как он, согласно ст. 2 Закона о Банке России, осуществляет свои расходы за счет собственных доходов.
<17> Ершова И.В. Правовой режим государственного имущества в хозяйственном обороте: теоретические основы и пути совершенствования: Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 2001. С. 8.
Во многих странах мира для особой категории банков выделяется специальный статус - банки публичного права. По законодательству Австрии и Германии, например, банки подразделяются на коммерческие и публичные. А.Г. Братко предлагает использовать указанную классификацию и в России <18>. Е.А. Суханов пишет, что юридические лица публичного права отличаются от обычных юридических лиц частного права тем, что создаются на основе публично-правового (обычно административного, властно-распорядительного) акта и преследуют в своей деятельности публичные (общественные) цели, а также имеют определенные властные полномочия. Их правовой статус регламентируется нормами публичного, а не частного права, но в качестве субъектов имущественного оборота они уравниваются с юридическими лицами частного права <19>.
<18>
<19> Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С. 232.
Правовой статус Банка России, включающий полномочия по управлению банковской системой, согласуется с указанными Е.А. Сухановым признаками юридического лица публичного права. Однако в России статуса юридического лица публичного права нет, что является существенным недостатком российского правоведения в целом, весьма значимо сказывающимся на проблемах статуса Банка России, который реально этим статусом обладает. К такому статусу приближаются муниципальные банки, элемент публичности есть у так называемых уполномоченных банков Правительства РФ, ГТК РФ и т.п. <20>.
<20> Олейник О.М. Теоретические основы банковского права (гражданско-правовые и хозяйственно-правовые аспекты): Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 1998. С. 10 - 24.
В Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 г. <21> отмечается, что сегодня в российской практике существуют такие формы юридических лиц, которые не укладываются ни в одну из существующих форм коммерческих или некоммерческих организаций, например Центральный банк РФ <22>. М.В. Дмитриева и И.В. Невзоров считают, что указанный выше вывод авторов Концепции необоснован и прямо противоречит действующему законодательству <23>. С.А. Голубев <24>, М.В. Дмитриева и И.В. Невзоров <25> утверждают, что род и вид юридического лица в случае с Банком России совпали. Ученые руководствуются тем фактом, что в Едином государственном реестре юридических лиц Банк России назван как "Центральный банк Российской Федерации" (ОГРН 1037700013020). М.В. Дмитриева и И.В. Невзоров пишут: вывод об организационно-правовой форме Банка России как юридического лица может быть сделан в результате анализа ст. 50 ГК РФ. Основываясь на том, что эта статья содержит неисчерпывающий перечень некоммерческих организаций и указывает, что некоммерческие организации могут создаваться в формах, предусмотренных законом, они в результате буквального толкования приходят к следующему выводу: Центральный банк РФ является некоммерческой организацией в организационно-правовой форме под названием "Банк России" и представляет собой единственный пример юридического лица, созданного в нашей стране в подобной форме <26>.
<21>
<22> В качестве примера приводится Банк России. Более того, отмечается, что плохо вписывается в общую логику законодательства о юридических лицах такая конструкция, как государственная корпорация.
<23> Дмитриева М.В., Невзоров И.В. К вопросу о планируемом реформировании корпоративного законодательства // Закон. 2006. N 9. С. 39.
<24> Интервью с С.А. Голубевым // СПС "Гарант".
<25> Дмитриева М.В., Невзоров И.В. Указ. соч. С. 39.
<26> Там же.
В то же время толкование понятий "вид" и "организационно-правовая форма" юридического лица, а также глава II Закона о некоммерческих организациях, которая называется "Формы некоммерческих организаций", допускают образование и функционирование неограниченного количества юридических лиц, созданных в каждой из предусмотренных федеральным законом организационно-правовых форм.
Предложенный М.В. Дмитриевой и И.В. Невзоровым подход позволяет утверждать: в организационно-правовой форме под названием "Банк России" может быть создано еще некоторое число юридических лиц, но это противоречит, например, п. 1 ст. 75 Конституции РФ, предусматривающей, что денежная эмиссия осуществляется исключительно Центральным банком РФ.
Думается, законодатель, предусмотрев в п. 2 ст. 75 Конституции РФ, что "защита и обеспечение устойчивости рубля является основной функцией Центрального банка Российской Федерации", имел в виду не неопределенное число юридических лиц, созданных "в организационно-правовой форме под названием "Банк России", как указывают М.В. Дмитриева и И.В. Невзоров, а конкретное юридическое лицо, действующее на основании Закона "О Банке России".
Таким образом, с точкой зрения М.В. Дмитриевой и И.В. Невзорова об организационно-правовой форме Банка России согласиться нельзя. Однако представляет интерес высказанная указанными авторами точка зрения о том, что Банк России - единственный пример юридического лица, созданного в нашей стране в подобной форме. Организационно-правовая форма юридического лица Банка России легально не определена, а действующее законодательство не содержит организационно-правовой формы юридического лица, которая бы соответствовала особому правовому статусу Банка России. Между тем Банк России является субъектом права, юридическим лицом, действующим в публичных целях и обладающим публично-правовой компетенцией. Таким образом, организационно-правовая форма представляет собой вид однородных юридических лиц. Поскольку форма организации Банка России является единственной в своем роде и не может создать вида, то нет и самой организационно-правовой формы. Тот факт, что организационно-правовая форма Банка России не определена, не является непреодолимым препятствием для его функционирования. Более того, Банк России обладает статусом юридического лица, следовательно, остается частью системы юридических лиц, не обладая при этом организационно-правовой формой. Банк России зарегистрирован в государственном реестре, что говорит о признании его юридической личности государством. Следовательно, такое юридическое лицо является частью рода юридических лиц. При этом Банк России обладает статусом юридического лица, который имеет существенные особенности, в частности обладание публично-правовой компетенцией по управлению банковской системой, что не позволяет образовывать другие юридические лица с таким же статусом и создать вид, а тем более тип. Сказанное позволяет утверждать: если юридическое лицо существует вне вида и является единственным в своем роде, оно может существовать без организационно-правовой формы. Более того, действующее российское законодательство и доктрина не выделяют организационно-правовую форму в качестве существенного признака юридического лица.
Таким образом, Банк России является юридическим лицом единственным в своем роде, поскольку Конституция РФ предполагает существование только одного центрального банка в стране. Следовательно, Банк России не обладает организационно-правовой формой.
Библиография
Братко А.Г. Правовое регулирование Банка России // www.bratko.study/poststudient/element.php?ID=1157.
Гейвандов Я.А. Центральный банк Российской Федерации: юридический статус, организация, функции, полномочия: Учеб. пособие. М., 1997.
Гейвандов Я.А. Особенности правового регулирования банковской системы Соединенного Королевства // Государство и право. 2001. N 9.
Гражданское право: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998.
Дмитриева М.В., Невзоров И.В. К вопросу о планируемом реформировании корпоративного законодательства // Закон. 2006. N 9.
Ершова И.В. Правовой режим государственного имущества в хозяйственном обороте: теоретические основы и пути совершенствования: Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 2001.
Клейн Н., Чубаров В. Правоспособность Центрального банка Российской Федерации // Право и экономика. 2000. N 1.
Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории. М., 2003.
Концепция развития корпоративного законодательства на период до 2008 г. // http://www.bumprom.ru/im/files/123_fname.doc.
Кормош Ю.И. Банковская система Германии // Хозяйство и право. 1999. N 7 - 8.
Косов Г. Банковская система США // Банковское обозрение. 1997. N 6 (12).
Макарова Я.М. Проблемы правового положения Центрального банка Российской Федерации как юридического лица: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001.
Муранов А.И. Собственность Российской Федерации, закрепленная за Центральным банком РФ и находящаяся за границей // Московский журнал международного права. 2000. N 6.
Олейник О.М. Теоретические основы банковского права (гражданско-правовые и хозяйственно-правовые аспекты): Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 1998.
Пришвин А., Гостева Е. Необузданный Центробанк // www.itogi.ru/paper2000.nsf/Article/itogi_2000_10_20_152404.html.
Рыжкова Е.А. Особенности правового статуса центральных банков зоны франка // Банковское право. 2005. N 2.
В. И. ПЕПЧУК, кандидат экономических наук, доцент кафедры стратегического и банковского менеджмента E-mail: [email protected]
А. А. ГРИГОРЬЕВА, студентка факультета финансов и кредита E-mail: [email protected]
В статье отмечается, что в связи с кризисными явлениями в мировой финансовой системе проблема деятельности банков и выбора их организационно-правовых форм приобрела в последние годы большую актуальность. Дано определение организационно-правовой формы (ОПФ), приведена классификация разрешенных законодательством ОПФ хозяйствующих субъектов. Рассмотрены основные законодательные и нормативные акты, регламентирующие ОПФ создания кредитных организаций, дана краткая характеристика ОПФ, применяемых в банковской сфере. С учетом требований нормативно-правовой базы проанализированы различные показатели ОПФ, определяющие их преимущества и недостатки. Анализ позволил выделить характерные особенности организационно-правовых форм, используемых для организации банков. На основе проведенного анализа получены выводы и рекомендации, которые можно использовать при создании и реорганизации кредитных организаций и которые представляют интерес для учредителей и владельцев банков.
Ключевые слова: акционер, банк, общество с ограниченной ответственностью, закрытое акционерное общество, открытое акционерное общество, организационно-правовая форма, уставный капитал, учредитель, юридическое лицо.
При создании и деятельности хозяйствующих субъектов важную роль играет их организационно-правовая форма. Организационно-правовая форма отражает правовой статус хозяйствующего субъекта, особенности его создания, систему управления, организационное строение, определяет схему распоряжения капиталом, цели и задачи деятельности организации.
Организационно-правовая форма - это признаваемая законодательством той или иной страны форма хозяйствующего субъекта, фиксирующая способ закрепления и использования имущества хозяйствующего субъекта и вытекающие из этого его правовое положение и цели деятельности. Следовательно, понятие «организационно-правовая форма» отображает не только формы объединения людей для осуществления их деятельности в пределах определенной структуры, но и определяет законодательное закрепление этих форм и правовое поле их деятельности.
Рыночная экономика предполагает значительное разнообразие организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов. Это связано с тем, что формы хозяйствования таких субъектов отличаются друг от друга по многим параметрам. Наиболее существенными из них являются:
- форма собственности;
- масштаб предприятия;
- вид и цели его деятельности, особенности управления предприятием и контроля;
- принципы формирования капитала; - степень защиты имущества;
- уровень ответственности учредителей и т. п.
К хозяйствующим субъектам относятся любые юридические лица, а также организации, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица, и индивидуальные предприниматели. Согласно Гражданскому кодексу РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде .
Выбор форм хозяйствования и порядок их учреждения в Российской Федерации регулируются Гражданским кодексом РФ, а также рядом федеральных законов и нормативных актов, где рассматриваются вопросы, связанные с хозяйствующими субъектами и теми организационно-правовыми формами, в которых они образуются. На основе требований этих документов Госстандартом России разработан общероссийский классификатор организационно-правовых форм (ОК ОПФ), который включает в себя всю совокупность действующих в стране форм хозяйствования и дает классификацию всех организационно-правовых форм, разрешенных законодательством Российской Федерации .
В зависимости от целей создания и вида деятельности юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации.
Основная цель коммерческой организации -это извлечение прибыли с последующим распределением ее среди учредителей. Некоммерческие организации создаются ради достижения конкретной цели и могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для ее достижения. При этом, если некоммерческая организация все же ведет предпринимательскую деятельность, то полученная прибыль не распределяется между учредителями, а используется, как правило, для достижения определенных социальных или других общественно полезных целей.
Любая организация как юридическое лицо в соответствии с ГК РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими организациями правами. Различия же, и весьма существенные, заключаются в правовых нормах учредителей (участников, акционеров) юридического лица. Именно набор прав и обязанностей учредителей и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы организации.
Все разрешенные российским законодательством организационно-правовые формы создания хозяйствующих субъектов можно объединить в виде схемы, представленной на рис. 1 .
Основополагающими нормативно-правовыми документами, регламентирующими процесс создания кредитных организаций, являются: Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 03.02.1996 N 17-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР» (далее - Закон N 17-ФЗ), Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон N 14-ФЗ). Эти законодательные акты содержат в общем виде все необходимые положения, регламентирующие организационно-правовые формы создания банков, процесс их регистрации, а также общие вопросы деятельности кредитных организаций.
В Законе N 17-ФЗ указано: «Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество». В свою очередь в соответствии со ст. 66 Гражданского кодекса РФ хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной и общества с дополнительной ответственностью.
Исходя из указанных правовых актов Банк России определил, что кредитные организации образуются во всех указанных формах: в форме общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытого акционерного общества и закрытого акционерного общества. Эта норма была закреплена в инструкции Банка Росси от 14.01.2004 N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций«(1).
Таким образом, кредитные организации в России создавались в любой организационно-правовой форме (рис. 2).
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - это хозяйственное общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Число участников банка в форме ООО должно быть не более 50 акционеров. Каждый участник общества имеет количество голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале.
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) - хозяйственное общество, участники которого солидарно несут субсидиарную (полную) ответственность по его обязательствам. Во-первых, они отвечают по обязательствам общества всем принадлежащим им имуществом и, во-вторых, в случае банкротства одного из участников общества его обязательства в полном объеме распределяются между остальными участниками в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал общества. Поэтому создание банка в форме ОДО является крайне рискованным и в настоящее время не встречается в отечественной практике(2).
Открытое акционерное общество (ОАО) - это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, владельцы которых могут отчуждать принадлежащую им часть без согласия других акционеров. Акционеры открытого акционерного общества несут риск убытков лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Закрытое акционерное общество (ЗАО) - это акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Число акционеров общества не должно превышать 50 чел. Они, как и участники открытого акционерного общества, несут риск убытков, равных стоимости приобретенных ими акций.
Рассмотрим данные, характеризующие изменение общей численности российских коммерческих банков, включаемых Банком России в список зарегистрированных кредитных организаций, и структуру их распределения по организационно-правовым формам. В список таких банков вошли действующие кредитные организации, дочерние структуры иностранных банков, вновь созданные банки, не получившие банковской лицензии, а также банки с отозванной лицензией, но не исключенных Банком России из книги государственной регистрации.
В последние годы, в соответствии с установившейся тенденцией снижения общей численности банков в российской банковской системе, наблюдается снижение количества кредитных организаций по всем организационно-правовым формам (рис. 3). При этом наиболее высокими темпами уменьшается число банков в форме общества с ограниченной ответственностью, затем следует группировка банков в виде открытого акционерного общества.
Структура распределения кредитных организаций банковской системы России по ОПФ в 2007-2010 гг. представлена в табл. 1.
Представленные данные свидетельствуют, что, во-первых, происходит постоянное снижение удельного веса банков, действующих в форме общества с ограниченной ответственностью. Доля этих банков сократилась с 34,9 % в 2007 г. до 33,5 % в 2010 г. Во-вторых, удельный вес банковских организаций в форме ЗАО практически не меняется и находится на уровне 26 %. И, в-третьих, в общем количестве действующих банков увеличивается удельный вес кредитных организаций в форме открытого акционерного общества. Такие банки представляют собой самую многочисленную группу (их удельный вес на конец рассматриваемого периода составил 40,4 %).
Следует также указать, что форма ОАО является самой распространенной среди наиболее крупных российских банков. Так, из 30 самых крупных банков, суммарные активы которых на 01.01.2010 составляли 68,2 % активов банковской системы страны, 21 банк имел организационно-правовую форму в виде ОАО (70%), остальные 9 банков зарегистрированы в форме ЗАО (5 зарубежных и 4 отечественных банка).
При образовании банка его учредители еще на подготовительном этапе должны в обязательном порядке выбрать одну из допустимых для банков организационно-правовую форму. Выбору должны предшествовать изучение преимуществ и недостатков каждой из форм, а также тщательный анализ сопутствующих факторов и характеристик. Для получения сопоставимых результатов анализ необходимо вести по следующим направлениям: преимущества для банка; преимущества для предполагаемых учредителей банка; недостатки для банка; недостатки для учредителей банка .
Приведем характеристики различных ОПФ(3), которые получены из нормативно-правовых документов, регулирующих процедуры создания и деятельности кредитных организаций (табл. 2).
Необходимо отметить некоторые характерные особенности, которые присущи отдельным организационно-правовым формам и на которые должны обращать внимание учредители и будущие руководители кредитных организаций.
Общество с ограниченной ответственностью представляет дополнительные имущественные гарантии своим участникам в случае их выхода из банка. Данная ОПФ характеризуется сложным и долговременным механизмом смены участников и подразумевает стабильность отношений среди учредителей и участников общества. Процесс создания банка в виде ООО не обременен необходимостью выпуска акций и их государственной регистрации. Руководитель ООО обладает всей полнотой власти по принятию решений, касающейся производственной и хозяйственной деятельности банка. Совет директоров является номинальным органом, полномочия которого в достаточно сжатом виде сформулированы в Законе N 14-ФЗ. Информация о владельцах (участниках) банка является общедоступной. Руководство общества не обязано раскрывать информацию об аффилированных лицах.
Применительно к ООО руководители банка должны помнить следующую ограничительную норму: если число участников такого банка превысит установленный законом предел (50 участников), то он, так же, как и банк в форме закрытого акционерного общества, должен быть преобразован в открытое акционерное общество. При невыполнении этого требования банк подлежит ликвидации в судебном порядке.
Согласно правовым нормам больших различий между ЗАО и ОАО, за исключением правил входа и выхода акционеров, правового режима оборота акций, отчетности банка и численности акционеров, не существует.
Закрытое акционерное общество не предоставляет своим акционерам права выхода из общества в любой момент. Акционер вправе продать свои акции только акционерам банка. Это, с одной стороны, отрицательно сказывается на его экономических интересах, поскольку такой акционер не может в любой момент получить стоимости своих акций. С другой стороны, данная норма способствует обеспечению стабильности самого бизнеса, что выгодно другим акционерам и руководству банка.
В ЗАО возможна быстрая смена акционеров, поскольку операции проводятся не с учредительными документами, а с реестром акционеров общества. В связи с этим имеется возможность периодического изменения состава акционеров банка. Информация о владельцах (акционерах) бизнеса является относительно конфиденциальной, так как она не указывается в уставе общества, а находится исключительно в реестре акционеров, который хранится в кредитной организации. Сведения из реестра акционеров банка предоставляются только в определенных законом объемах и в установленном порядке.
В целом ведение бизнеса на основе ЗАО играет заметную роль в формировании доверительного отношения к банку его партнеров и контрагентов.
Что касается ОАО, то основным преимуществом для акционеров такого банка является возможность свободной продажи принадлежащих им акций без согласия других акционеров банка. Банком осуществляется открытая продажа акций, при покупке владельцы акций автоматически становятся акционерами, и к новым владельцам переходят соответствующие права и обязанности, указанные в учредительных документах общества.
Подводя итоги проведенного анализа, можно сделать следующие выводы:
- выбор организационно-правовой формы - это выбор правового статуса банка, состава и качества его участников, их прав и обязанностей, структуры управления банком, уровня защищенности вложений, степени конфиденциальности информации о собственниках банка, удобства выхода и входа в состав учредителей (участников, акционеров) кредитной организации;
- не существует идеальной организационно-правовой формы, лишенной недостатков и полностью отвечающей всем возможным требованиям учредителей, руководству кредитных организаций и надзорных органов. Каждая из ОПФ имеет свои преимущества и недостатки;
- по состоянию на 01.01.2011 организационно-правовую форму ООО имели 33,5 % банков, ЗАО - 26,1 % и ОАО - 40,4 % банков. В динамике отмечается тенденция снижения удельного веса банков в виде ООО и увеличение доли банков в форме ОАО;
- при выборе ОПФ должен быть проведен детальный анализ различных факторов и норм, определяющих способы закрепления и отчуждения имущества кредитной организации, ее организационную структуру, систему управления, права и обязанности учредителей. Исходя из поставленных задач и целей деятельности банка рассматриваются преимущества и недостатки каждой из ОПФ, взвешиваются все за и против и на этой основе определяется организационно-правовая форма создаваемого банка;
- банк целесообразно создавать в первую очередь в форме общества с ограниченной ответственностью. Такая форма исключает длительную и громоздкую процедуру регистрации и выпуска акций, обеспечивает надежную защиту имущественных интересов учредителей, менее рискованна и более стабильна для руководства банка. Является предпочтительной в случаях, когда банк создает небольшое число участников и в дальнейшем не планируется их увеличения;
- банки в форме ОАО необходимо создавать акционерам, представляющим государство или крупный бизнес. Такие банки обеспечивают свободную продажу и покупку акций, конфиденциальность сведений об акционерах, сохранность и защиту вложенных средств. Эти преимущества способствуют более быстрому росту числа акционеров и капитала банка, повышению уровня доверия к ним со стороны бизнеса и населения страны. В ОАО как в форму с более высокими возможностями должны преобразовываться банки из ООО и ЗАО, если недостатки этих форм становятся тормозом в их дальнейшем развитии или число учредителей в этих банках превысит больше чем 50 участников или акционеров.
(1) Документ утратил силу.
(2) В российской банковской истории известен только один случай создания коммерческого банка в форме общества с дополнительной ответственностью. В 2003 г. банк «Казанский» (г. Казань) был преобразован из ООО в ОДО, однако уже в январе 2004 г. общее собрание участников приняло решение снова преобразовать банк - на этот раз в открытое акционерное общество.
(3) По указанной ранее причине здесь и в дальнейшем организационно-правовая форма в рамках ОДО не рассматривается.
Список литературы
- Адуков Р.Х. Выбор организационно-правовой формы предприятия. URL: http//www.adukov.ru/artikles/ vybor_opt_predpriyatiya/.
- Банковское дело. Управление и технологии: учебник/ под ред. A.M. Тавасиева. 2-е изд. М.: ЮНИТИ-ДАНА. 2005. С. 671.
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 1-3. М.:ТК Велби. 2007. С. 448.
- Общероссийский классификатор организационно-правовых форм (ОК ОПФ). М.: Госстандарт России. 2000.
В Российской Федерации банк может быть образован на основе любой формы собственности как хозяйственное общество . По организационно-правовым формам различают банки, созданные как общества с ограниченной ответственностью и акционерные банки.
Банк в форме общества с ограниченной ответственностью – это банк, учрежденный одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники банка, созданного в форме общества с ограниченной ответственностью, не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью банка в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники такого банка, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Банк, создаваемый в форме ООО, может иметь единственного учредителя, но им не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников банка в форме ООО не должно быть более пятидесяти. В том случае, если число участников такого банка превысит установленный законом предел, он должен быть преобразован в открытое акционерное общество. При невыполнении этого требования банк подлежит ликвидации в судебном порядке.
Участник банка в форме ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю (или ее часть) в уставном капитале банка одному или нескольким другим участникам банка. Возможность отчуждения доли участника третьим лицам должна быть особо оговорена в Уставе банка. Участник такого банка вправе в любое время выйти из банка независимо от согласия других его участников, за исключением учредителей банка, которые не имеют права выходить из состава участников в течение первых трех лет со дня регистрации банка. Банк обязан выплатить своему участнику, подавшему заявление о выходе из банка, действительную стоимость его доли в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого было подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом банка. Банки, созданные в форме обществ с ограниченной ответственностью, составляют примерно 36% от общего числа действующих в Российской Федерации банков.
Акционерный банк – это банк, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников банка (акционеров) по отношению к этому банку. Акционеры не отвечают по обязательствам банка и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам банка в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Акционерный банк, как и любое другое акционерное общество, несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Он не отвечает по обязательствам своих акционеров.
Акционерный банк может быть открытым или закрытым акционерным обществом, что отражается в его Уставе и фирменном наименовании.
Акционеры банка - открытого акционерного общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров банка. Такой банк вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Он может также проводить и закрытую подписку, если это не запрещено его Уставом или требованием правовых актов Российской Федерации. Число акционеров такого банка не ограничено.
Банк, акции которого распределяются только среди его учредителей, или иного ранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом . Такой банк не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их неограниченному кругу лиц. Число акционеров банка - закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Если же число акционеров становится больше пятидесяти, то банк в течение 1 года должен преобразоваться в открытое общество. В противном случае он подлежит ликвидации в судебном порядке.
В Российской Федерации акционерная форма является преобладающей при создании банков, акционерные банки составляют примерно 64% от общего числа действующих банков, в том числе в форме ЗАО -26%, в форме ОАО – 38%.
Новые возможности для диверсификации структуры банковской системы открывает такая организационно-правовая форма банков, разрешенная российским банковским законодательством, как общества с дополнительной ответственностью. Уместно напомнить, что обществом с дополнительной ответственностью (ОДО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам (если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества).
Мировой опыт показывает, что форма общества с дополнительной ответственностью характерна для таких кредитных организаций, как общества взаимного кредита, взаимно-сберегательные банки, кооперативные банки и другие. В СССР до кредитной реформы 1930-32 годов существовали кредитные кооперативы, созданные на принципах общества с дополнительной ответственностью. В настоящее время банков в форме ОДО в Российской Федерации нет.