Рудая В.В., соискатель кафедры предпринимательского (хозяйственного) права МГЮА, адвокат.
Статьей 75 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции от 29 декабря 2004 г.) в качестве оснований для возникновения у акционеров - владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в числе прочих предусмотрены следующие случаи: а) совершение крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах"; б) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, ограничивающие их права.
Указанное право возникает у акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по указанным выше вопросам. Хотя даже и такое бесспорное положение Закона вызывает различные толкования. Так, например, специалисты ОАО "Реестр" <*> считают (применительно к возникновению у акционера права обжаловать то или иное решение общего собрания акционеров), что, если акционер зарегистрировался для участия в собрании, но не сдал бюллетени для голосования, он утрачивает право, предоставленное ему п. 7 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах". Вместе с тем следует отметить, что как право обжалования принятых общим собранием акционеров решений, так и право требовать выкупа обществом принадлежащих акционерам акций возникает у последних и в указанном случае. Здесь, на наш взгляд, формулировка законодателя "не участвовал в собрании" аналогична формулировке "не принимал участия в голосовании", поскольку собрания проводятся с целью принятия решений путем активного волеизъявления акционеров - голосования, а не пассивного их участия.
<*> См.: Журнал "Акционерное общество: вопросы корпоративного управления". N 5 (12). 2004. Сентябрь. С. 15.
В связи с возникающей неопределенностью толкования судами права акционера требовать выкупа принадлежащих ему акций необходима детальная характеристика таких оснований, как совершение обществом крупной сделки в соответствии с п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также внесение изменений и дополнений в устав общества (утверждение его в новой редакции), ограничивающих права акционеров.
В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров (большинством голосов от принимающих участие в собрании владельцев голосующих акций) может принять решение об одобрении крупной сделки в случае, если указанный вопрос вынесен на решение собрания советом директоров общества при условии, что им самим не достигнуто единогласия (без учета голосов выбывших членов <*>) по указанному вопросу. При этом в повестку дня общего собрания акционеров включается вопрос об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества (абз. 1 п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах").
<*> См. также: Ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 32 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"; п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность".
Указанное положение, вероятно, было практически дословно воспроизведено из действовавшего до ноября 2003 г. Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", что привело к буквальному толкованию судами нормы ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах". Приведем в качестве примера Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 9 апреля 2003 г. N А35-3476/02а, в котором суд кассационной инстанции, в частности, установил следующее.
Акционеры обратились в Арбитражный суд с требованием к открытому акционерному обществу обязать совет директоров определить цену выкупа акций в соответствии со ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" с привлечением независимого оценщика и обязать общество выкупить акции, принадлежащие истцам, по рыночной цене. Решением Арбитражного суда Курской области в удовлетворении исковых требований истцам отказано. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.
В кассационной жалобе истцы просят судебные акты отменить и заявленный иск удовлетворить, ссылаясь в том числе на неправильное толкование судебными инстанциями норм материального права (ст. 75, 76, 78, 92 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Исковые требования истцов основаны на том, что очередным общим собранием акционеров открытого акционерного общества были приняты решения о внесении изменений и дополнений в устав общества и утверждении нового устава, ограничивающих права истцов как акционеров (уменьшился объем прав, предоставляемых акционерам, исключены положения о публикации в СМИ результатов деятельности общества), а также об одобрении совершения крупной сделки (п. 3 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" является расширительным толкованием п. 2 ст. 79 названного Закона). Поскольку истцы голосовали против принятия вышеназванных решений, они вправе требовать выкупа принадлежащих им обыкновенных акций в соответствии со ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах". Однако акционерное общество в ответе на соответствующие требования акционеров в их удовлетворении отказало.
Суды первой и апелляционной инстанций на основании исследованных в судебном заседании доказательств с учетом доводов сторон пришли к обоснованному выводу о том, что решение по вопросу об одобрении крупной сделки не подпадает под действие ст. 75 указанного Закона и истцы не имеют права на выкуп акций в соответствии с данной нормой права, т.к. на общем собрании акционеров одобрялась сделка, сумма которой составляла 80% балансовой стоимости активов общества.
Порядок одобрения крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, установлен п. 3 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Перечень оснований, дающих право акционерам требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, установленный п. 1 ст. 75 указанного Закона, является исчерпывающим. Законодатель конкретно указал, что акционеры вправе требовать от общества выкупа акций только при совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 указанного Закона, т.е. когда стоимость предмета сделки составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Поскольку спорные сделки относятся к крупным сделкам, одобрение которых производилось в соответствии с п. 3 ст. 79 указанного Федерального закона, то судом правильно оценено, что положения абз. 1 ст. 75 указанного Федерального закона не могут быть применены в данном случае.
Довод заявителя жалобы о том, что п. 3 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" является расширительным толкованием п. 2 ст. 79 названного Закона, не соответствует закону.
Кассационная коллегия соглашается с выводом судебных инстанций относительного того, что положения устава общества о выплате дивидендов, о номинальной стоимости размещенных привилегированных акций, относительно вопросов, решения по которым принимаются общим собранием акционеров, о проведении общего собрания акционеров, о публикации в СМИ результатов деятельности общества не ограничивают и не ущемляют права акционеров.
Таким образом, оснований для отмены решения суда и постановления апелляционной инстанции и удовлетворения кассационной жалобы заявителей не имеется.
Впоследствии Пленум ВАС РФ в п. 29 своего Постановления от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ N 19), в частности, пояснил, что на основании ст. 75 названного Закона акционеры - владельцы голосующих акций (при наличии определенных условий) вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае принятия общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров (на сумму свыше 50-процентной балансовой стоимости активов общества). Следует отметить, что указанного мнения придерживается и Комитет Государственной Думы по собственности <*>.
<*> См.: Заключение Комитета Государственной Думы по собственности от 1 июля 2004 г. N 3.9-18/16 по проекту Федерального закона N 67304-4 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" (в части установления механизма "вытеснения" мелких акционеров из общества) - внесен депутатами Государственной Думы В.С. Плескачевским, В.М. Резником, П.В. Крашенинниковым, В.Н. Плигиным.
Примечательно, что решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", а не п. 2 указанной статьи, хотя именно в нем определено право акционера требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций.
Вероятно, Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ при подготовке разъяснений в целях обеспечения правильного применения судами и арбитражными судами Федерального закона "Об акционерных обществах" не учли того, что Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 разрабатывалось с учетом прежней редакции Федерального закона "Об акционерных обществах" (действовавшей до 1 января 2002 г.), которая связывала возникновение у акционера права требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций только с совершением обществом крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью свыше 50 процентов балансовой стоимости активов.
Представляется, что указанное в Постановлении Пленума ВАС РФ N 19 утверждение судов не совсем соответствует воле законодателя, который по сути в п. 1 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" пытался указать на такое необходимое условие возникновения права требовать выкупа акций, как совершение обществом крупной сделки по отчуждению имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Приведенный вывод, на наш взгляд, требует законодательного закрепления или, по меньшей мере, до принятия соответствующего нормативного правового акта - соответствующего разъяснения высших органов судебной власти.
По нашему мнению, следует исходить из того, что изначально ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" крупная сделка была определена как сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. При этом уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется предусмотренный Федеральным законом "Об акционерных обществах" порядок одобрения крупных сделок <*>.
<*> См.: П. 30 Постановления Пленума ВАС РФ N 19.
Представляется целесообразным распространение права акционеров - владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций и на случаи совершения обществом сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 5 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", иными словами, крупной сделки, одновременно являющейся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (хотя к порядку ее совершения применяются только положения главы XI Федерального закона "Об акционерных обществах").
Кроме того, до настоящего времени не разрешенным остается вопрос о необходимых условиях определения совершаемых обществом сделок как взаимосвязанных с целью обеспечения возможности признания их крупной сделкой и возникновения у акционера права требовать выкупа акций. Несмотря на то что в научной литературе <*> встречаются удачные попытки обоснования критериев для квалификации сделок акционерного общества в качестве взаимосвязанных, судебная практика до настоящего времени складывается неоднозначно <**>.
КонсультантПлюс: примечание.
Статья Д.В. Ломакина "Крупные сделки в гражданском обороте" включена в информационный банк согласно публикации - Российская академия юридических наук. Научные труды. N 1 (том 1), 2001.
<*> См.: Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом; Ломакин Д.В. Крупные сделки в гражданском обороте // Законодательство. 2001. N 3.
<**> См.: Постановления Президиума ВАС РФ от 27 августа 2003 г. N 1720/02, от 3 августа 1999 г. N 3544/99, от 21 октября 2003 г. N 10030/03, Постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 15 мая 2003 г. N А54-3391/02-С4, от 8 сентября 2003 г. N А48-3335/02-10.
Для возникновения у акционеров - владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции определяющую роль играет обоснование квалификации указанных изменений как ограничивающих права акционеров. До настоящего времени судами не выработано однозначного подхода к разрешению указанных проблем квалификации. Представляется целесообразным учитывать практику, сложившуюся как по делам об обязании выкупить акции, так и по делам об оспаривании решений общих собраний акционеров в части установления обстоятельств, свидетельствующих о наличии нарушений прав акционеров <*>.
<*> См.: Постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 14 ноября 2003 г. N А08-5699/02-5, от 12 февраля 2003 г. N А14-5388-02/168/13, от 9 апреля 2003 г. N А35-3476/02а, Федерального арбитражного суда Московского округа от 16 марта 2004 г. N КГ-А40/1429-04-1,2.
Отдельно следует выделить изменения устава общества, связанные с увеличением уставного капитала (ст. 12 Федерального закона "Об акционерных общества"), поскольку разрешения вопроса о внесении изменений в устав как необходимого условия возникновения права акционера требовать выкупа принадлежащих ему акций в данном случае не требуется, достаточно лишь принятия общим собранием решения об увеличении уставного капитала. Таким образом, указанные случаи по своей сути являются расширительным толкованием ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", хотя формально это запрещено <*>.
<*> См.: П. 29 Постановления Пленума ВАС РФ N 19.
На наш взгляд, наиболее полные и обоснованные результаты анализа указанной проблемы изложены в статье "Обязано ли акционерное общество выкупить акции по требованию акционеров в случае увеличения уставного капитала" <*>, в которой, в частности, указано, что право акционера на предъявление требования о выкупе возникает с момента вынесения общим собранием решения об увеличении уставного капитала, а право на удовлетворение такого требования и, следовательно, обязанность общества (в случае если требование было заявлено в порядке ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах") выкупить акции возникает после регистрации отчета о выпуске дополнительных акций. В. Вайпаном и С. Гладких сделано еще одно важное заключение - акционер не утрачивает права требовать выкупа принадлежащих ему акций в случае, если он не воспользовался преимущественным правом на покупку выпускаемых обществом дополнительных акций.
<*> См.: Вайпан В., Гладких С. Обязано ли акционерное общество выкупить акции по требованию акционеров в случае увеличения уставного капитала // Право и экономика. 2003. N 3.
Что касается наличия такого необходимого условия возникновения права требования выкупа акций, как ограничение прав акционера, то, как правильно указывают авторы, оно в рассматриваемом случае заключается в том числе и в следующем: уменьшении размера имущества, на которое можно претендовать в случае ликвидации общества; уменьшении доли акционера в уставном капитале общества, если оно уменьшило и размер дивидендов, на которые он мог бы претендовать при прочих равных условиях; существенном ограничении права акционера на участие в управлении обществом, поскольку уменьшилась возможность влиять на итоги голосования.
Говоря о наличии у акционера права требовать выкупа всех или части принадлежащих ему акций, нельзя не отметить, что приведенное выше Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 9 апреля 2003 г. N А35-3476/02а примечательно еще и тем, что из него следует, что судом изначально было принято исковое заявление, содержащее два требования: обязать совет директоров определить цену выкупа акций в соответствии со ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" с привлечением независимого оценщика и обязать общество выкупить акции, принадлежащие истцам, по рыночной цене. Представляется, что исковые требования были сформулированы и приняты судом верно, поскольку они тесно взаимосвязаны и следуют из ст. 75 и 76 Федерального закона "Об акционерных обществах". Однако Арбитражный суд г. Москвы придерживается иного мнения: рассматриваемые требования различны по правовой природе, что требует их разъединения по каждому требованию в отдельности и подачи самостоятельных исков.
Вместе с тем необходимо иметь в виду, что, кроме напрямую предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах" случаев, иски акционерами могут предъявляться также в иных случаях, предусмотренных законодательством <*>. ВАС РФ в качестве оснований иска указывает п. 3 ст. 6, п. 5 ст. 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 173 ГК РФ. Действующим законодательством не предусмотрено такого права акционера, как право требовать обязания коллегиального органа управления общества совершить определенные действия. По нашему мнению, в случае предъявления акционером такого иска арбитражный суд откажет в его удовлетворении на основании отсутствия у акционера права на иск (основание, которым суды активно пользуются).
<*> См.: П. 37 Постановления Пленума ВАС РФ N 19.
Кроме того, следует учитывать, что в условиях неизвещения акционеров о наличии у них права требовать выкупа акций (по своей сути, не влекущего для общества никаких негативных последствий <*>, хотя необходимость извещения обусловлена п. 2 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах") и непроведения оценки рыночной стоимости акций акционеру-истцу в любом случае придется формулировать исковые требования таким образом (например, дословно используя п. 3 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах"), что в порядке подготовки к судебному разбирательству обществу-ответчику (реже - самому истцу) придется проводить оценку, как того требует п. 3 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", поскольку в решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать цену акций, подлежащих выкупу (п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ N 19). В случае определения рыночной стоимости акций истцом рекомендуем пользоваться Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина РФ и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 г. N 10н, 03-6/пз (однако при определении необходимости применения (и "озвучивания" в суде") указанного нормативного правового акта следует учитывать некоторые приведенные ниже негативные последствия).
<*> См.: Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 10 октября 2003 г. N Ф03-А04/03-1/2544
Вопреки утверждению некоторых авторов <*>, представляется, что уже при подаче требования о выкупе акций обществу акционер должен его надлежащим образом аргументировать, а также правильно определить адресата своего требования (для чего рекомендуется знакомиться с положением о работе с заявлениями акционеров), поскольку он должен рассматривать возможность принудительного исполнения обществом своей обязанности.
<*> См.: Крапивин О.М., Власов В.И. Комментарий к законодательству об акционерных обществах, комментарий к ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Также вызывает определенные затруднения определение срока, в течение которого акционер вправе обратиться в суд с заявлением об обязании общества выкупить принадлежащие ему акции (при условии, что самим акционером соблюден порядок предъявления). Ни в Федеральном законе "Об акционерных обществах", ни в Постановлении Пленума ВАС РФ N 19 на этот счет не дано никаких разъяснений, арбитражная практика в который раз не дает определенного ответа <*>. Поскольку подобные требования акционеров не связаны с обжалованием решений общих собраний акционеров (напротив, основанием для выкупа может быть только никем не отмененное решение), представляется целесообразным распространение на подобные требования акционеров общего трехлетнего срока исковой давности.
<*> См.: Постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 14 ноября 2003 г. N А08-5699/02-5, от 4 декабря 2003 г. N А35-459/03-С11.
Безусловно, никто открыто не оспаривает того, что наличие у акционера права требовать выкупа принадлежащих ему акций является одной из гарантий соблюдения законных интересов акционера в целом. Однако нельзя также оставить без внимания следующий аспект: даже если общество-эмитент идет навстречу акционеру - юридическому лицу, на законных основаниях решившему больше не участвовать в акционерном обществе, но при этом ценные бумаги не обращаются на организованном рынке, акционер сталкивается с достаточно сложной проблемой, обострившейся с вынесением ВАС РФ Постановления от 25 мая 2004 г. N 13860/03. При определении налоговой базы для исчисления и уплаты налога на прибыль организаций от совершенной сделки по выкупу акций вне зависимости от того, добровольно или принудительно (при этом не учитывается, было ли вынесено судом решение или определение об утверждении мирового соглашения, принятии признания ответчиком исковых требований) стороны к этому пришли, расчетная цена (ст. 280 НК РФ, письмо Минфина от 2 июня 2004 г. N 03-02-05/1/45) должна определяться исключительно исходя из стоимости чистых активов эмитента. Налоговый орган не должен задумываться над тем, что бизнес эмитента и его чистые активы зачастую представляют собой несравнимые величины. Тем не менее ВАС РФ, чьи постановления по отдельным делам имеют "прецедентное значение" <*>, подтвердил правильность такого подхода. Таким образом, акционер, добившийся реализации предоставленного ему действующим законодательством права, должен будет уплачивать налог, зачастую не соответствующий реальной стоимости акций, либо рисковать при проведении налоговой проверки и затрачивать свое время на сбор дополнительной информации, чтобы обосновать принятую для расчета налога цену (не соответствующую стоимости чистых активов) - эту возможность ему ВАС РФ оставил. Следует также учитывать, что при определении расчетной цены акций используются данные бухгалтерской отчетности не на дату подачи заявления о выкупе, а на дату фактического выкупа акций.
<*> См.: Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. М.: Ось-89, 2003. С. 6.
На основании изложенного следует отметить, что, несмотря на наметившиеся позитивные тенденции, направленные на расширение перечня оснований возникновения у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций, в первую очередь с учетом установленной Конституционным Судом РФ в Постановлении от 24 февраля 2004 г. N 3-П необходимости соблюдения прав и законных интересов миноритарных акционеров, требуют доработки действующие нормы, регулирующие этот вопрос.
Наиболее распространенным видом ценных бумаг на территории Российской Федерации является акция.
Согласно Федеральному закону РФ «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ, под акцией понимается «эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и не часть имущества, остающегося после его ликвидации». / 2,стр.31/
В книге «Ценные бумаги и фондовая биржа» под редакцией Лялина П.А. и Воробьева П.В. акция охарактеризована как ценная бумага, которая свидетельствует о внесении определенных средств в капитал акционерного общества, дает право на долю имущества общества в случае ликвидации общества и право на получение дохода, называемого дивидендом. Если владелец облигации является кредитором эмитента, выпустившего облигации, то владелец акции (акционер) является совладельцем акционерного общества». /19,стр.48/
Ческидов Б.М. в книге «Рынок ценных бумаг и биржевое дело» дает определение «акция - это долевая ценная бумага удостоверяющая факт внесения средств в капитал эмитента, право на долю имущества эмитента и право на получение дохода». /42,стр.10/
Признаки акции:
- - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленной законом форме и порядка;
- - размещается выпусками;
- - равное осуществление прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения;
- - может самостоятельно обращаться на рынке и быть объектом купли- продажи и иных сделок;
- - служит для владельца источником получения дохода;
- - выступает разновидностью денежного капитала.
Основные характеристики акции:
- - не имеет срока обращения;
- - свидетельствует о праве ее владельца на часть имущества в размере номинальной стоимости акции;
- - эмитируется акционерными обществами разных форм собственности;
- - собственник акции имеет право на получение части прибыли в виде дивиденда;
- - владелец акции не имеет права изъять свою часть из общего капитала акционерного общества. Выйти из состава участников последнего он может, продав, передав законодательным способом свои акции.
Права акционеров - владельцев обыкновенных акций общества:
Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.
Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.
Конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги не допускается.
Права акционеров - владельцев привилегированных акций общества:
Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров (если иное не установлено законом об акционерных обществах или уставом общества для конкретного типа привилегированных акций). Тем не менее владельцы привилегированных акций имеют преимущества перед владельцами обыкновенных акций при распределении прибыли и имущества в случае ликвидации общества.
Привилегированные акции имеют фиксированный дивиденд, размер которого определяется при их выпуске. Расчеты с владельцами привилегированных акций производятся в первую очередь, до расчетов с держателями обыкновенных акций. В соответствии с законом об акционерных обществах учредители общества могут расширить права акционеров - держателей привилегированных акций, так как для различных типов привилегированных акций устанавливается различный объем прав, различная очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости.
Владельцы некоторых типов привилегированных акций (например, кумулятивных) получили право участвовать в общих собраниях акционеров с правом голоса. Однако это право имеет временный характер, т.е. прекращается с момента выполнения обществом своих обязательств по выплате дивидендов. Наряду с этим владельцы определенного типа привилегированных акций имеют постоянное право голоса при обсуждении общим собранием акционеров отдельных правовых вопросов.
Выделяют различные классификации акций в зависимости от того, какой классификационный признак положен в основу.
- 1. С точки зрения регистрации владельцев, различают акции:
- - именные;
- - на предъявителя.
Именные акции требуют для передачи другому лицу передаточной надписи на бланке сертификата акции. Одновременно соответствующие изменения должны быть произведены и в книге учета (реестре) акционеров. Только после этого к новому акционеру переходят все права бывшего акционера.
Акции на предъявителя могут свободно переходить из рук в руки без какой-либо записи о совершении сделки. Новый владелец акций должен предъявить свои акции лишь в день переписи акционеров, чтобы дивиденды были перечислены на его имя.
2. В зависимости от формы выпуска различают акции:
в документарной (наличной) форме;
в бездокументарной (безналичной) форме.
На фондовом рынке могут обращаться как собственно акции, так и их заменители. Часто акционеру выдают заменитель акции - сертификат акции. «Сертификат эмиссионной ценной бумаги - документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг»./28,стр.65/ Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата.
«Сертификат акции - это ценная бумага, которая является свидетельством владения поименованного в нем лица определенным числом акций акционерного общества». /28,стр.66/ Акционеру бесплатно выдается один сертификат после полной оплаты акций. Если совершается сделка купли-продажи акций, на сертификате делается передаточная надпись и выписывается новый сертификат. На каждом именном сертификате есть место, где указывается, когда и кому акция продана.
- 3. В соответствии с механизмом выплаты дивидендов и участия в управлении акционерным обществом акции подразделяются на:
- - привилегированные (преференциальные);
- - обыкновенные (простые или обычные).
Рассмотрим основные виды акций более подробно.
«Привилегированными (преференциальными) акциями называются акции, дающие право на получение закрепленного в проспекте эмиссии дивиденда - процента от номинальной стоимости акции - вне зависимости от ее курсовой стоимости». /28,стр.66/ Привилегированными они называются потому, что владельцы этих акций, в отличие от держателей обыкновенных акций, имеют ряд привилегий. Предоставление подобных привилегий - своеобразная компенсация за лишение владельцев соответствующих акций права голоса.
Привилегии владельцев преференциальных акций касаются, во-первых, порядка удостоверения имущественных претензий по ценным бумагам. Так, в случае прекращения деятельности выпустивших эти бумаги предприятий (например, при ликвидации акционерного общества) средства, вложенные в привилегированные акции, возмещаются их держателям по номинальной стоимости в первоочередном порядке по сравнению с держателями обыкновенных акций. Во-вторых, привилегия распространяется на порядок выплаты дивидендов. По привилегированным акциям размер выплачиваемого дивиденда носит фиксированный характер.
Можно выделить следующие характерные черты привилегированных акций:
- 1. Привилегированные акции отражают отношения совладения в пределах их номинальной стоимости.
- 2. Владельцы привилегированных акций лишены права голоса в отличие от владельцев обыкновенных акций.
- 3. По привилегированным акциям фиксируется размер выплачиваемого дивиденда. Дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются до выплаты дивидендов по обыкновенным акциям.
- 4. Держатели привилегированных акций имеют преимущественное право по сравнению с владельцами обыкновенных акций на определенную долю активов при ликвидации компании-эмитента.
Преимущества выпуска привилегированных акций с точки зрения эмитента:
сохранение контроля в управлении акционерным обществом (новый выпуск не влечет изменений в соотношение долей участия в акционерном обществе);
невыплата фиксированного дивиденда по привилегированным акциям не влечет за собой процедуру автоматического объявления эмитента банкротом.
Привилегированные акции занимают промежуточное положение между облигациями и обыкновенными акциями. По привилегированным акциям, как и по облигациям, выплачивается обычно фиксированный доход, и это роднит привилегированные акции с облигациями. Но в отличие от облигаций привилегированные акции не являются долгом выпустившей их компании, не имеют срока погашения и не создают имущественных претензий «со стороны» даже в тех случаях, если дивиденды по ним не выплачиваются.
В мировой практике принято различать следующие виды привилегированных акций таблица 2:
Вторым основным видом акций являются обыкновенные (обычные или простые) акции.
Обыкновенная акция - это ценная бумага, дающая право голоса на собрании акционеров и на участие в распределенной чистой прибыли после пополнения резервов, выплаты процентов по облигациям и дивидендов по привилегированным акциям. Главные отличия обыкновенной акции от привилегированной:
- 1) владельцы обыкновенной акции имеют право голоса на собрании акционеров;
- 2) размер дивидендов зависит от результатов работы акционерного общества и заранее оговаривается.
Обыкновенные акции являются самым распространенным видом акций. Держатели обыкновенных акций имеют определенные права.
Во-первых, право голоса на собрании акционеров. Хотя бывают случаи выпуска обыкновенных акций без права голоса или с ограниченным правом голоса. Однако такие случаи довольно редки. Право голоса может быть передано по доверенности другому лицу.
Во-вторых, право в любое время передать (продать, подарить) свои акции другому лицу.
В-третьих, преимущественное право купить акции дополнительных выпусков. Это дает возможность акционеру сохранить свою долю в собственности акционерного общества.
В-четвертых, право на получение дивидендов, размер которых зависит от прибыли акционерного общества.
В-пятых, в случае ликвидации акционерного общества владелец обыкновенных акций получает право на долю имущества, которое остается после удовлетворения претензий кредиторов и владельцев привилегированных акций.
Обыкновенные акции относятся к ценным бумагам, которые имеют более высокую степень риска, чем облигации или привилегированные акции. Владельцы обыкновенных акций не знают заранее своих доходов. Дивиденды по таким акциям могут изменяться из года в год. Если дела компании пойдут хорошо, она может выплачивать большие дивиденды. Однако в трудные для компании времена она может вообще не объявлять дивиденды на обыкновенные акции. Кроме того, даже в благополучные годы может быть принято решение дивиденды не выплачивать, а оставить прибыль на развитие производства. Иногда дивиденды могут быть выплачены новыми акциями. В этом случае компания решает сразу несколько задач. Во-первых, дивиденды выплачиваются, и следовательно, нет недовольства рядовых акционеров. Во-вторых, увеличивается акционерный капитал. В-третьих, так как дополнительные акции выдаются «своим» акционерам, то не происходит «размывания» акционерного капитала за счет «новых» акционеров.
Если дела акционерного общества идут хорошо, то курс акций растет и с течением времени может увеличиться во много раз. Однако замечено, что инвесторы отдают предпочтение акциям, курсы которых находятся в определенных ценовых пределах, поэтому компании стараются не допустить роста курса выше определенной величины.
Существует несколько видов стоимости акций:
- - номинальная стоимость. Она определяется учредителями и зависит от величины уставного капитала, характера планируемой деятельности общества и конкретной рыночной ситуации. Номинальная стоимость отражается в проспекте эмиссии. Согласно российскому законодательству существуют два ограничения, касающихся номинальной стоимости акций:
- 1. номинальная стоимость акции не может быть меньше 10 рублей;
- 2. акционерные общества в РФ могут выпускать акции любой номинальной стоимости, кратные 10.
В России обязательным требованием является проставление номинала на бланке ценной бумаги.
- - рыночная стоимость (цена). При продаже акции ее рыночная стоимость, как правило, отличается от номинальной. Фактическая рыночная цена акций называется курсовой стоимостью (курсом) акций. Курс акций определяется как капитализированный дивиденд, т.е. равняется сумме денежного капитала, которая, будучи отдана в ссуду или положена в банк, даст доход, равный дивиденду.
- - балансовая (бухгалтерская) стоимость. В отличие от номинальной стоимости она изменяется год от года и определяется путем исключения из всех активов акционерного общества их пассивов и деления полученного результата (количественно равного собственности акционеров) на общее количество обыкновенных акций, находящихся в обращении. Балансовая стоимость отражает величину капитала, принадлежащего акционерам и приходящегося на одну акцию.
Дивиденд - это доход по акциям, выплачиваемый за счет части чистой прибыли акционерного общества, распределяемой между его акционерами в расчете на одну акцию. Дивиденд может быть выражен в абсолютной сумме и в виде коэффициента. Коэффициент, или процентная ставка дивиденда, определяется как отношение дивидендного дохода в денежном выражении к номинальной стоимости акции. Процентная ставка дивиденда определяет доходность акции.
Дивиденды по размещенным акциям могут выплачиваться в соответствии с решением акционеров и уставом акционерного общества ежеквартально, раз в полугодие или раз в год. Источником их выплаты является чистая прибыль за текущий год. Промежуточные дивиденды выплачиваются по решению совета директоров общества, а размер и форма выплаты годовых дивидендов определяется решением общего собрания акционеров. При этом объем годовых дивидендов не может быть меньше размера выплаченных промежуточных дивидендов и больше суммы дивидендов, рекомендованных советом директоров.
Порядок выплаты дивидендов зависит от вида акций. Прежде всего, дивиденды выплачиваются по привилегированным акциям. В первую очередь выплачиваются дивиденды по привилегированным акциям льготного типа с фиксированным в уставе размером дивиденда.
Далее, дивиденды выплачиваются по типам привилегированных акций в порядке уменьшения льготных прав по этим акциям. Наконец, выплачиваются дивиденды по привилегированным акциям без фиксированного в уставе размера дивиденда.
После полной выплаты предусмотренных обществом дивидендов по всем типам привилегированных акций выплачиваются дивиденды по обыкновенным акциям. По обыкновенным акциям дивиденды могут не выплачиваться в случае финансовых затруднений, при получении недостаточной суммы прибыли.
Фактическая сумма дивидендов за год объявляется общим собранием акционеров по предложению совета директоров. По акциям, которые были выпущены в обращение или находящимся на балансе акционерного общества, дивиденды не выплачиваются. Дивиденды не выплачиваются также до полного выполнения обществом условий обязательного выкупа акций у своих акционеров.
ВЫКУП И ПРИОБРЕТЕНИЕ: СМЫСЛ РАЗНЫЙ
Закон (далее - Закон) вкладывает различное содержание в термины и акций, проводя разграничение по признаку обязательности соответствующей процедуры: если акции поступают на баланс акционерного общества по решению его органов управления, применяется термин, если общество обязано их приобрести, - . Далее термины и мы будем употреблять в смысле, определенном Законом.
Приобретение акций обществом проводится в ряде случаев.
Кроме того, Законом предусмотрены случаи выкупа у акционеров принадлежащим им акций:
ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ ВОЗМОЖНО...по решению совета директоров...
Решением о приобретении обществом ранее выпущенных акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых обществом акций и их количество, цена, форма и срок их оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение. Если совет директоров в обществе не создавался, решение принимается общим собранием акционеров.
Приобретаемые на баланс акции могут оплачиваться как за счет чистой прибыли, так и за счет иных временно свободных денежных средств. На порядок отражения в бухгалтерском учете приобретения собственных акций распространяются общие правила учета приобретенных ценных бумаг иных эмитентов.
Оплата акций осуществляется деньгами, однако уставом может быть предусмотрена и иная форма.
Приобретение акций осуществляется по рыночной стоимости. На практике данный пункт является камнем преткновения.
В настоящее время не существует общепринятой методики определения рыночной стоимости акций. Реальная оценка может быть дана только рынком, однако акции большинства российских акционерных обществ не ликвидны. В условиях кризисного положения дел стоимость акций не может быть оценена по методикам других стран, основанным на оценке стоимости предприятия на базе его прибыльности.
В последнее время широко распространена оценка стоимости акций, опирающаяся на оценку стоимости основных фондов риэлтерскими фирмами. Однако в данном случае она вряд ли применима, так как отражает скорее ликвидационную стоимость предприятия, чем его реальную стоимость как производящей структуры.
Определенная Законом процедура приобретения акций направлена на защиту прав акционеров. Она предусматривает равную для всех акционеров возможность продать часть имеющихся у них акций обществу и состоит из следующих этапов:
Закон не устанавливает процедуру оповещения акционеров, поэтому она должна содержаться во внутренних документах общества. Как правило, оповещение осуществляется в том же порядке, что и оповещение о проведении общего собрания акционеров. Кроме того, внутренними документами должна быть назначена дата, на которую составляется список лиц, имеющих право получить соответствующее извещение и предложить обществу приобрести свои акции. Например, это может быть дата принятия советом директоров решения об их приобретении.
Направленное обществом предложение на покупку акций рассматривается как оферта акционерам о приобретении имеющихся у них акций на указанных в извещении условиях. Кроме установленной Законом информации в извещении должно быть указано, что количество акций, заявленное акционером на продажу, может быть уменьшено, так как данный пункт является существенным условием договора. Уменьшение происходит в том случае, если общее количество акций, предложенных к продаже всеми акционерами, больше, чем общество предполагало приобрести.
Свое согласие акционер направляет заказным письмом или вручает лично. Если согласие на продажу отправлено своевременно, но обществом получено по истечении установленного срока, оно считается неполученным. Общество обязано немедленно сообщить акционеру о том, что его предложение получено с опозданием. Если уведомление не направлено, заявление акционера должно рассматриваться наравне с заявлениями, полученными вовремя. В противном случае акционер может обратиться в суд.
Приобретение акций обществом осуществляется в не менее чем 30-дневный срок. Законом не определено, какие именно процедуры включает термин. Из контекста ст. 72 Закона можно сделать вывод, что под приобретением понимается заключение договоров между акционерами и обществом, т.е. акцепт оферты общества. Однако кроме получения согласия акционеров на продажу процесс приобретения акций обществом включает еще ряд процедур, которые не определены Законом:
Последние два этапа могут осуществляться и в обратной последовательности - сначала оплата, затем передача акций. Однако в этом случае возможна ситуация, когда акционер, получив деньги, так и не дойдет до реестродержателя для оформления передачи акций. Общество будет вынуждено обращаться в суд для восстановления своих прав.
В первом же случае, если передача акций не оформлена, общество их не оплачивает и стороны остаются при своих интересах. Желательно, чтобы условие о том, что в случае, если передаточное распоряжение не оформлено в течение установленного срока, то договор прекращает действие, содержалось в предложении на покупку акций как одно из условий приобретения.
Таким образом, приобретение акций обществом включает предложение на продажу (оферту) общества и акцепт его акционером на первом этапе и оформление передачи акций и их оплату - на втором.
Неоднозначно решается вопрос о документарном оформлении приобретения обществом акций у акционера на втором этапе. В приведенной схеме предполагается, что для передачи достаточно передаточного распоряжения акционера (согласие акционера на продажу части или всех принадлежащих ему акций, направленное в общество, является акцептом оферты общества). В соответствии со ст. 433-434 ГК РФ с момента получения его обществом договор между ним и акционером считается заключенным в порядке и на условиях, определенных предложением на покупку акций.
В то же время возможна процедура, при которой акционер кроме передаточного распоряжения должен подписать и представить в общество и договор купли-продажи акций. Подписание такого договора представляется нам излишним, однако решение о его применении должно приниматься в каждом конкретном случае по согласованию с отделами и организациями, которые будут задействованы в процедуре приобретения, - бухгалтерией самого акционерного общества и специализированным регистратором, переоформляющим переход прав на акции.
Приобретенные обществом акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы не позднее одного года с даты их приобретения. В данном случае под датой приобретения понимается дата рассылки извещений о приобретении акций акционерам.
Если акции не реализованы в течение указанного срока, должно быть принято одно из следующих решений:
Второе решение предпочтительнее, так как процедура уменьшения уставного капитала может привести к нежелательным для общества финансовым последствиям при осуществлении кредиторами своих прав по досрочному выполнению обществом обязательств перед ними.
...по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала
Решение общего собрания дол-жно быть принято по следующим пунктам:
По последнему пункту решение должно приниматься по окончании процесса приобретения акций и их погашения, так как число фактически приобретенных акций может отличаться от того, которое предполагалось приобрести изначально.
Процедура приобретения акций общества по решению общего собрания акционеров не отличается от процедуры их приобретения по решению совета директоров.
Акции, приобретенные на основании принятого общим собранием решения об уменьшении уставного капитала, в соответствии с Законом должны погашаться сразу после зачисления их на счет общества в соответствии с передаточным распоряжением продавца. Однако, утвержденное постановлением ФКЦБ № 27 от 02.10.97 г., предусматривает иную последовательность действий регистратора. Регистратор вносит запись об аннулировании выкупленных эмитентом акций, учитываемых на его лицевом счете, после предоставления ему зарегистрированных в установленном порядке изменений в уставе общества относительно уменьшения уставного капитала.
Такая последовательность представляется не соответствующей Гражданскому кодексу РФ, которым уставный капитал определен как сумма номинальных стоимостей акций, приобретенных акционерами. Акции, находящиеся на лицевом счете эмитента, относятся к размещенным, хотя и имеют особый правовой статус. В связи с этим представляется невозможным внесение изменений в устав относительно величины уставного капитала до того, как изменение количества размещенных акций реально произошло.
Рассмотренный порядок уменьшения уставного капитала не может применяться в случаях, когда в соответствии с Законом уставный капитал должен быть уменьшен до величины, не превышающей стоимости чистых активов общества, так как приведет к еще большему их сокращению.
ВЫКУП АКЦИЙ
По требованию акционеров
Выкуп акций по требованию акционеров осуществляется, если общим собранием принято одно из решений:
Требовать выкупа принадлежащих им акций имеют право только те акционеры, которые голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании. Здесь возникает естественный вопрос: в каких случаях акционер считается? На наш взгляд, таких случаев два:
В соответствии с Законом акционеры, не обладавшие правом голоса при решении указанных выше вопросов на общем собрании акционеров, не имеют права требовать выкупа принадлежащих им акций. Таким образом, не имеют такого права акционеры, не полностью оплатившие акции.
Владельцы привилегированных акций вправе требовать выкупа принадлежащих им акций, если по ним не выплачивались дивиденды. Однако в случае выплаты дивидендов они не имеют такого права, если общим собранием принято решение о совершении крупной сделки с активами общества. Представляется, что это серьезный пробел в защите интересов акционеров.
Процедура выкупа акций в целом соответствует процедуре их приобретения, описанной выше. Отличия касаются порядка оповещения акционеров о выкупе и сроков его проведения.
Если в повестку дня общего собрания включаются вопросы, дающие акционерам права требовать выкупа принадлежащих им акций, советом директоров должны быть определены:
Извещение о собрании, в повестку дня которого включены вопросы, положительное решение которых может повлечь право требования акционерами выкупа принадлежащих им акций, должно содержать информацию о порядке и цене выкупа.
Акционер, желающий продать акции обществу, обязан не позднее 45 дней с момента принятия общим собранием акционеров решения, в соответствии с которым возникает право требовать выкупа принадлежащих акционеру акций, направить в общество требование о выкупе. Дальнейшие события происходят в том же порядке, что и при приобретении акций обществом по решению его органов управления.
Выкуп акций осуществляется по рыночной стоимости без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших за собой возникновение права требования выкупа акций. Для определения рыночной стоимости необходимо привлечь независимого оценщика (аудитора). Если владельцем акций является государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного контрольного органа, в качестве которого в соответствии с указом Президента № 1210 от 18 августа 1996 г. выступает Федеральное управление по делам о несостоятельности (банкротстве) при Госкомимуществе РФ.
Привилегированные акции, если цена их выкупа была указана при выпуске, приобретаются по этой цене. В остальных случаях - по рыночной стоимости.
Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при выкупе. Дальнейшее распоряжение акциями, выкупленными в остальных случаях, осуществляется исполнительными органами общества.
Дробных, образовавшихся при консолидации
В случае образования при консолидации дробных акций последние в соответствии с Законом подлежат выкупу обществом. Однако порядок его осуществления не определен. Дробные части акций не могут быть изъяты обществом без согласия акционера. В результате возможна ситуация, когда они будут на его счете в реестре сколь угодно долго.
Порядок приобретения дробных частей акций должен быть определен во внутренних документах общества или при принятии общим собранием решения о консолидации. Этим решением должен быть определен порядок извещения о выкупе. Представляется, что он может быть аналогичен порядку, применяемому при реализации акционерами права требования выкупа принадлежащих им акций, однако срок выкупа не может быть ограничен. Выкуп дробных акций должен продолжаться, пока хотя бы у одного акционера на лицевом счете присутствуют дробные части акций. Выкуп дробных акций может осуществляться при переоформлении прав на акции. Дробные части не должны переоформляться на нового владельца.
Приобретение дробных акций может осуществляться по рыночной стоимости без учета ее изменения в результате консолидации.
Акции, выкупленные обществом в качестве дробных, должны учитываться как целые акции, находящиеся на балансе общества. Порядок их продажи и погашения может быть аналогичен порядку реализации акций, выкупленных по требованию акционеров.
ЗАЧЕМ ПРИОБРЕТАТЬ АКЦИИ?
Покупка1 обществом собственных акций является процедурой, достаточно часто применяемой западными акционерными обществами в практике регулирования рынка собственных акций.
Сокращение числа обращающихся на рынке акций за счет блокирования их части на балансе общества позволяет увеличить курсовую стоимость акций или предотвратить (замедлить) ее падение. Покупка у акционеров собственных акций рассматривается как альтернатива дивидендным выплатам, так как сопровождается выплатой наличными, а также составляет часть финансовой политики общества, направленной на оптимизацию структуры его капитала.
Покупка собственных акций эмитентом разрешена не во всех странах. Но даже там, где используется, она подпадает под жесткое законодательное регулирование. Это связано с тем, что выплаты за акции, покупаемые обществом, могут снизить стоимость его активов в ущерб оставшимся держателям акций.
Так, полностью запрещена покупка собственных акций в Великобритании, кроме случая сокращения уставного капитала. В ФРГ законодательно определен ограниченный перечень случаев, в которых допускается покупка эмитентом собственных акций.
В США и во Франции она используется как активный инструмент финансового управления и законодательно практически не ограничивается.
В России Законом жестко определены процедуры приобретения и выкупа акций, которым должны следовать эмитенты. Покупка собственных акций по иной схеме, в частности путем заключения единичных сделок купли-продажи акций с отдельными акционерами, не правомерна. Кроме того, Законом установлены ограничения на их проведение.
Во-первых, общество не вправе осуществлять приобретение размещенных акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 75 Закона.
Во-вторых, приобретение акций по решению совета директоров не может быть проведено:
- его уставного капитала и резервного фонда, если привилегированные акции не выпускались или уставом общества не определена их ликвидационная стоимость;
- его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, если были выпущены привилегированные акции с определенной уставом ликвидационной стоимостью;
- его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, - если выпущены привилегированные акции нескольких типов;
В-третьих, общее собрание акционеров не вправе принимать решение о приобретении акций с целью уменьшения их общего количества, если номинальная стоимость акций, остающихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного Законом.
И наконец, приобретаемое для целей погашения количество обыкновенных акций не должно привести к тому, что доля привилегированных акций в уставном капитале общества станет более 25%.
Ввиду неразвитости фондового рынка и нестабильных финансовых условий цели приобретения собственных акций российскими эмитентами, как правило, отличаются от преследуемых западными акционерными обществами. Приобретение акций позволяет сформировать пакет акций, который может быть передан должностным лицам общества в форме предоставления опциона, продан единым пакетом партнеру по бизнесу для инициации инвестиций.
Приобретение акций может изначально осуществляться для увеличения доли работников общества в его уставном капитале. В этом случае на выкуп акций могут быть направлены средства предварительно созданного фонда акционирования работников общества. Выдача акций в качестве ценного подарка работникам общества используется для увеличения пакета акций у членов трудового коллектива.
Погашение части ранее выкупленных акций приводит к увеличению доли в уставном капитале оставшихся акционеров, и это также может являться одной из целей осуществления данной процедуры.
Как правило, порядок реализации акций определяется исполнительными органами общества.
Акционерное общество - это хозяйственное объединение (коммерческая структура), которая регистрируется и работает по определенным правилам, а ее уставной капитал распределяется на определенное количество акций. Основная задача - формирование капитала для ведения определенной бизнес-деятельности.
Акционерное общество (АО), а точнее его деятельность регулируется Гражаднским кодексом РФ, Арбитражным кодесом России, Законом РФ "Об акционерных обществах" и прочими актами и законами.
История возникновения акционерного общества, как структуры
Считается, что зарождение акционерных обществ, как формы, началось еще в 15 веке, с момента образования Генуэзского банка Святого Георгия. Именно с него началась эпоха подобных образований. В задачу вновь созданного учреждения входило обслуживание государственных займов. При этом его основателями были маоны - формирования кредиторов, которые давали деньги в долг государству, а последнее расплачивалось с ними правом на получение части прибыли с казны.
Многие принципы работы Генуэзского банка совпадали с нынешними признаками АО:
- капитал финансового учреждения
делился на несколько основных частей, которые отличались свободным обращением и отчуждаемостью;
- руководство банка
- собрание участников, которые ежегодно собирались для принятия важных решений. При этом каждое предложение выставлялось на голосование. Главная особенность в том, что должностные лица финансового учреждения не имели право участвовать в собрании. Роль исполнительного органа выполнял совет протекторов, в котором состояло 32 члена;
- участники банка
получали процентные выплаты на свои доли. При этом размер дивидендов напрямую зависел от уровня доходности банка.
С начала 16 века в Европе активно открываются новые рынки, ускоряется рост объемов торговли, развивается промышленность. Старые формы сообществ (гильдии, морские товарищества) уже не могли защитить права участников сделки и новые экономические потребности. Так в Голландии, Англии и Франции появились колониальные компании. По сути, колониальные государства занялись привлечением средств извне для дальнейшего осваивания земель.
1602 год - образование Ост-Индской компании. Ее суть - объединение уже существующих организаций в Голландии. У каждой компании были свои доли участия, поэтому и количество представителей в управляющих органах также различалось. Со временем доли каждого из участников получили название «акции» - документы, подтверждающие право владения частью пая. Но массовые спекуляции с акциями вынудили правительство принять несколько жестких ограничений, касающихся злоупотребления капиталом компаний.
Почти одновременно с описанной выше структурой возник английский вариант Ост-Индской компании. Его особенность - ежегодное собрание участников для решения ключевых вопросов путем голосования. Голос имели только те участники, которые владели капиталом больше заданного уставом процента. Руководство возлагалось на совет, который состоял из 15 избранных собранием членов.
В 18 веке после нескольких провальных попыток создать свой банк удалось Джону Ло. Впоследствии именно он стал одним из активных участников создания Вест-Индской компании. Через несколько лет к ней присоединились и другие организации Франции. По сути, на рынке сформировалась мощная монополия, которая обеспечивала стабильный приток доходов в казну и экономический рост. Но это не могло продолжаться вечно. Низкие дивиденды стали толчком для массовой продажи акций вновь сформированной структуры. Курс ценных бумаг снизился, а после и вовсе обвалился. Это нанесло серьезный ущерб экономике страны.
В 1843 году первый закон об АО появился в Германии. С начала 1860 годов количество подобных обществ составляло несколько десятков. В дальнейшем (в 1870, 1884 годах) были разработаны новые законы, касающиеся АО.
В 1856-1857 годах в Англии появились первые законодательные акты, которые обязывали вновь зарегистрированные сообщества проходить процедуру регистрации, иметь свой устав, указывать цели деятельности и так далее. При этом образованным обществам позволялось проводить эмиссии только именных акций.
В 1862 году
все акты и нормы Англии, касающиеся АО были собраны в один закон. В дальнейшем он уже не менялся, а лишь дополнялся новыми пунктами.
Остальные страны (в том числе и США) при создании акционерных обществ использовали уже наработанный опыт.
Суть акционерного общества
Акционерное общество - это юридическое лицо, организация нескольких участников рынка. Особенность структуры в следующем:
- участники АО имеют ограниченную ответственность, которая не превышает размера их «вливаний» в уставной фонд компании;
Акционерное общество несет всю полноту ответственности перед своими акционерами в плане выполнения обязательств (в том числе и своевременной выплаты дивидендов);
Вся сумма уставного капитала в равной степени делится на количество эмитированных акций АО. При это в качестве держателей выступают участники акционерного общества, а не его основатели;
Формирование уставного капитала происходит за счет инвестиций участников. При этом сделанные вклады поступают в полное распоряжение вновь созданной структуры;
АО работает без ограничения по срокам, если обратные условия не прописаны в уставе вновь созданной структуры;
Акционерное общество имеет право производить любые виды деятельности, которые не запрещены на законодательном уровне. При этом в некоторых направлениях АО может работать только на основании полученной лицензии;
Вновь созданная организация обязана публиковать годовой отчет, счета убытков и доходов, бухгалтерский баланс и прочие данные, которые предусмотрены законодательно (все эти вопросы рассмотрены в статье 92 ФЗ «Об акционерных обществах);
АО получает право организовывать представительства, отделения, дочернии компании и так далее. При этом открывать свои филии можно даже за пределами государства.
Типы акционерных обществ
На сегодня выделяется два основных типа таких организаций:
1. Открытые акционерные общества (ОАО) - это формирования, в которых акционеры имею право отчуждать (продавать) акции без согласования с другими акционерами. При этом само АО может распределять выпущенные акции свободно, без каких-либо ограничений. Общее количество акционеров и учредителей АО не ограничивается. В случае, если в качестве учредителя общества выступает государство (муниципальное формирование, субъект Российской Федерации), то такое общество может быть только открытым - ОАО. Исключения составляют лишь небольшие структуры, которые сформированы на основе приватизированных компаний.
К отличительным особенностям ОАО можно отнести:
Количество участников неограниченно;
- величина уставного капитала - от 1000 минимальных окладов и выше;
- акции распределяются путем открытой подписки;
- ценные бумаги могут свободно продаваться и покупаться (без предварительных согласований);
- образование обязуется каждый год выпускать и публиковать отчет, счета убытков, доходности, бухгалтерский баланс.
2. Закрытые акционерные общества (ЗАО) - это формирования, где эмитированные акции могут распределяться только внутри образования (среди учредителей или строго определенного круга людей). При этом открытая подписка для ЗАО запрещена. В закрытых акционерных обществах акционеры имеют право первыми покупать ценные бумаги.
К отличительным особенностям ЗАО можно отнести:
Количество участников не должно превышать пятидесяти человек;
- величина уставного капитала не должна быть больше 100 минимальных окладов, определенных на законодательном уровне;
- эмитированные акции распределяются только среди учредителей (возможны варианты размещения и среди других лиц, но лишь после согласования);
- текущие акционеры имеют право первыми покупать акции ЗАО;
- закрытое общество может не публиковать никаких отчетов в конце каждого года.
Отличия акционерного общества
Современные АО существенно отличаются от следующих образований:
1. От хозяйственных товариществ. АО - это объединение капиталов нескольких участников, а ХТ - это объединение капиталов участников и группы лиц, которые реализуют совместные проекты в рамках одного объединения. Кроме этого, в ХТ участники возлагают на себя полную ответственность по обязательствам образования. В АО такой ответственности не предусмотрено.
2. От обществ с ограниченной ответственностью (ООО)
. Общие черты ООО и АО - общий капитал участников, который формируется благодаря их инвестициям в общее дело. Но у акционерного общества есть несколько характерных черт:
- минимальная величина уставного капитала для АО устанавливается на законодательном уровне (как и число участников). Для ООО эта величина является «потолком»;
- все участники АО получают на руки акции, которыми можно распоряжаться по собственному усмотрению (продавать или покупать на фондовом рынке). В простом сообществе уставной капитал простое делится на вклады;
- порядок включения и исключения из ООО (АО) различаются;
- каждый держатель акции акционерного общества имеет равные права и обязанности относительно работы структуры. В простом обществе каждый участник может иметь свои обязательства.
- структура управления АО намного сложнее, чем в ООО.
3. От производственных кооперативов. Здесь стоит выделить следующие особенности:
- участники кооператива отвечают по обязательства кооператива (то есть ответственность общая). В АО каждый участник несет ответственность в пределах его вклада;
- участники кооператива могут быть исключены за невыполнение обязательств или же нарушение норм. В АО никто не имеет права лишать участника акций ни при каких условиях;
- кооператив предполагает формирование сообщества людей и их вложений, а АО - это просто объединение инвестиций.
Создание акционерного общества
Для организации своего акционерного общества необходимо пройти несколько этапов:
1. Экономически обосновать будущую структуру. То есть для начала нужно сформировать идею будущего формирования. Все члены общества должны четко представлять поставленные перед ними задачи, перспективы развития, потенциальную доходность и так далее. Особое внимание должно уделяться следующим вопросам:
Является ли АО лучшей формой для выбранного направления деятельности. Здесь нужно учитывать, что акционерные общества лучше подойдут для крупного бизнеса;
- есть ли возможность получить необходимые средства другими путями (к примеру, оформить кредит в банке). Здесь нужно учитывать финансовую целесообразность, потенциальную выгоду;
- определиться с необходимым объемом капитала.
2. Организация АО. На этом этапе проводятся следующая работа:
Заключается учредительский договор, в котором оговариваются основные направления деятельности и характеристики бизнеса. При этом ответственность каждого из участников напрямую зависит от объема внесенных инвестиций. Учредители не могут обязывать АО каким-то операциями с третьими сторонами, им запрещено действовать от имени общества;
Проводится собрание учредителей, где путем голосования принимается устав АО, утверждение оценки имущества, обсуждаются вопросы выпуска акций. Органы управления также формируются АО и выбираются на собрании. Претендент проходит, если «за» проголосовало более ¾ всех участников;
Формируется уставной капитал - минимальный объем средств АО, который в случае чего будет гарантировать защиту интересов кредиторов. Для акционерного общества размер уставного капитала должен быть не ниже 1000 минимальных окладов, установленных законов на момент оформления АО. С момента регистрации более половины акций должно быть куплено. Остальная часть - в течение года.
3. Регистрация учреждения на уровне государственных структур.
Любое акционерное общество может быть ликвидировано, то есть оно прекращает свое существование в качестве юрлица. Есть несколько вариантов ликвидации:
1. Добровольная ликвидация.
В этом случае соответствующее решение принимается на собрании акционеров. При этом желание ликвидировать АО принимают непосредственно участники. Процесс происходит в следующем порядке:
Собрание принимает решение о ликвидации;
- решение передается органу госрегистрации, который делает соответствующую пометку. С этого момента внесение каких-либо изменений в документы АО запрещены;
- назначается комиссия по ликвидации. Если одни из участников был представитель государства, то должен быть представитель;
- комиссия делает все возможное, чтобы выявить всех кредиторов и получить текущую задолженность;
- удовлетворяются запросы кредиторов АО;
- оставшееся имущество распределяется между акционерами.
2. Принудительная ликвидация общества и ликвидация фирмы схожи по своей сути. В нашем случае АО прекращает свое существование после вынесения решения суда. По сути, прекращение деятельности структуры в общеэкономическом формате - это воля рынка. Причины ликвидации акционерного общества могут быть следующими:
Проведение АО деятельности, которая не прописана в лицензии или на которую нет соответствующего разрешения;
- нарушение законов при выполнении работы;
- выполнение деятельности, которая запрещена законом;
- нарушения в ходе регистрации и их выявление судом. При этом последний должен признать недействительность всех регистрационных документов;
- банкротство АО, которое также признается в суде.
Преимущества и недостатки акционерного общества
Из положительных черт АО можно выделить:
Факт объединения капиталов не ограничивается какими-либо пределами. В АО может быть любое число инвесторов (даже малых). Такая особенность позволяет быстрее набрать средства для реализации замыслов;
При покупке определенного числа акций будущий акционер сам принимает решение по уровню риска, который он на себя возлагает. При этом его риск будет ограничен исключительно суммой инвестиций. При банкротстве АО держатель ценных бумаг может потерять лишь ту часть средств, которую вложил не более;
Устойчивость. Как правило, акционерные общества являются устойчивыми формированиями. Если же из АО выбывает один из акционеров, то организация продолжает свою деятельность;
Профессиональное управление. Управление капитала - это функция профессиональных менеджеров, а не каждого акционера по отдельности. Таким образом, можно быть уверенным в грамотном вложении капитала;
Возможность возврата средств. Акции в любой момент можно продать полностью или частично;
Различные виды прибыли. Доход можно получить разным путем - с получения дивидендов, продажи акций, дачи ценных бумаг в долг и так далее;
Престижность. Сегодня акционерные общества являются уважаемыми структурами, а их члены обладают высокой социальной и экономической значимостью;
Доступность капитала. В АО всегда есть возможность привлечения дополнительных средств путем оформления займов под выгодные проценты или выпуска акций.
Минусы акционерного общества:
АО - это открытая структура, что обязывает к ежегодной публикации отчетов, раскрытии своей прибыли и так далее. Все это - дополнительная информация для конкурентов;
Вероятность снижения контроля за потоком акций. Часто свободная продажа ценных бумаг может привести к резким изменениям в составе участников. Как следствие, контроль над АО может быть утерян;
Конфликт интересов. При управлении обществом могут быть различные взгляды на дальнейшее развитие структуры у менеджеров и акционеров. Задача первых правильно перераспределить доход для сохранения общества, а задача акционеров - получить наибольшую прибыль.
Деятельность акционерных обществ неразрывно связана с движением акций. Реализуют их не только акционеры. Сама компания тоже может участвовать в приобретении и отчуждении собственных акций. При этом нужно четко соблюдать основания и процедуру приобретения акций и, что не менее важно, помнить о существующих ограничениях, ведь нарушение законодательства со стороны общества дает акционерам право защищать свои интересы и оспаривать заключение сделок в суде.
Публикация
Согласно п. 1 ст. 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон об АО), общество вправе приобрести размещенные им акции, если такая возможность предусмотрена его уставом. Для этого необходимо провести общее собрание акционеров, которые должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций для сокращения их общего количества. В соответствии с ч. 2 ст. 72 ФЗ «Об АО» общество вправе просто приобретать размещенные им акции по решению органа управления обществом, которому согласно уставу предоставлены соответствующие полномочия. Кроме того, в уставе может быть закреплена возможность приобретать собственные акции в порядке использования преимущественного права (п. 3 ст. 72 Закона об АО), а в случаях, установленных ст. 75 общество обязано приобрести акции у определенной категории акционеров.
Как видно, право (а в некоторых случаях – обязанность) приобретать собственные акций у общества есть. Однако на практике сделать это бывает затруднительно, т.к. законодательство предусматривает не только сложные процедуры, но и определенные ограничения для приобретения обществом собственных акций. Но, обо всем по порядку.
Ограничения
Ст. 72 и ст. 73 Закона об АО установлены общие ограничения на приобретение обществом собственных акций. Рассмотрим их.
1. Общество вправе приобретать собственные акции, только если такая возможность предусмотрена его уставом (абз. 1 п. 1 ст. 72). Кроме того, компания может приобретать собственные акции только на основании решения органа, в компетенции которого находится решение данного вопроса.
Если хотя бы одно из этих условий не будет соблюдено, суд признает сделку по приобретению ничтожной.
Суд, признавая ничтожными выкуп обществом собственных акций, указал, что право на такое приобретение возникает при наличии обстоятельств, указанных в ст. 72 Закона об АО. Компания может приобретать размещенные ей же акции, если это предусмотрено уставом общества, и только по решению совета директоров общества (если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения) или общего собрания акционеров.
Однако уставом ОАО возможность выкупа размещенных им акций предусмотрена не была. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров по данному вопросу не созывались и не проводились. В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям (постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 № КГ-А41/6060-06).
Аналогичный вывод содержится и в других судебных решениях, в частности, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2010 по делу № А56-30342/2009.
2. Приобретение обществом собственных акций для сокращения их количества и уменьшения уставного капитала запрещено, если после этого номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закон об АО (абз. 2 ст. 72).
То есть, для ОАО такое приобретение возможно, если номинальная стоимость оставшихся акций не станет менее тысячекратной суммы минимального размера отплаты труда (МРОТ), установленного на дату регистрации общества, а для ЗАО – менее стократной.
Напомним, что с 1 января 2001 г. по сей день МРОТ, применяемый в данном случае, составляет 100 руб. (ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).
3. Общество не может приобретать собственные акции, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала. При этом во внимание принимаются все сделки и (или) несколько взаимосвязанных сделок, независимо от того, на какое количество акций они совершены (абз. 2 п. 2 ст. 72).
Судебная практика
Общество совершило в один день восемь сделок по приобретению собственных акций в общем количестве 401 012 шт., что составляет 67,51% от общего количества акций в обращении.
Между тем согласно положениям п. 2 ст. 72 Закона об АО при покупке обществом собственных акций 90% их общего количества должно оставаться в обращении. В этой связи все сделки (несколько одновременно совершенных сделок), заключение которых привело к снижению общего количества акций, находящихся в обращении до уровня ниже 90%, являются ничтожными, независимо от того, на какое количество акций они совершены. Иное толкование ведет к утрате значения указанной нормы и позволяет скупить все акции общества пакетами менее 10% (постановление ФАС Северо-Кавказского от 09.12.2099 по делу № А53-8377/2008).
5. Приобретаемые обществом собственные акции должны быть оплачены деньгами, если иное не установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 72). В противном случае сделка будет признана недействительной.
Судебная практика
Совет директоров принял решение об обмене акций компании, принадлежащих физическому лицу, на объекты недвижимости. При этом не были определены ни цена приобретения, ни форма и срок, в течение которых осуществляется приобретение. Также не было выполнено требование об оплате акций денежными средствами и нарушены права иных акционеров, не извещенных о принятом решении о приобретении пакета акций.
В уставе компании было указано: «общество вправе приобретать размещенные им акции для работников общества по решению совета директоров общества. Выкуп акций осуществляется по их рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком». При этом в документе не была установлена оплата акций в иной форме, следовательно оплата акций при их приобретении должна осуществляться деньгами.
Установив эти факты суд признал сделку ничтожной (постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 по делу № А12-4991/06-С44).
6. Общество не вправе приобрести размещенные им акции (п. 1 ст. 73) если:
А) уставный капитала оплачен не полностью;
б) компания отвечает признакам банкротства или такие признаки появятся в результате покупки;
в) стоимость чистых активов одновременно меньше (или станет меньше в результате сделки):
- уставного капитала;
- резервного фонда;
- разности между ликвидационной и номинальной стоимостями размещенных привилегированных акций (если компания приобретает собственные обыкновенные акции);
- разности между ликвидационной и номинальной стоимостями размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости (при приобретении привилегированных акций).
8. В действующем законодательстве есть еще один случай ограничения на покупку обществом собственных акций.
Пункт 1 ст. 5 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» определяет круг покупателей государственного и муниципального имущества в процессе его приватизации. По общему правилу ими могут быть любые физические и юридические лица, за исключением:
- государственных и муниципальных унитарных предприятий;
- государственных и муниципальных учреждений;
- юридических лиц, в уставном капитале которых доля РФ, субъектов РФ и муниципальных образований превышает 25%.
Фрагмент документа
П. 3 ст. 5 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»
Открытые акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью не могут являться покупателями своих акций, своих долей в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с настоящим Федеральным законом.
В случае, если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка является ничтожной (например, Постановление от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 ФАС Уральского округа).
Процедура
При приобретении своих акций обществу необходимо иметь ввиду не только перечисленные ограничения, но и соблюдать процедуру выкупа.
Так, в решении о приобретении акций должны быть определены (п. 4 ст. 72 Закона об АО):
- категории (типы) покупаемых акций;
- количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа);
- цена приобретения (определяется в соответствии со ст. 77 Закона об АО);
- форма и срок оплаты;
- срок, в течение которого осуществляется приобретение (не может быть меньше 30 календарных дней).
Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
Акции, приобретенные обществом в соответствии решением совета директоров (наблюдательного совета) не предоставляют права голоса. Они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций. Однако пропуск срока реализации не влечет недействительности сделки по их продаже (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.08.2008 по делу № А29-6670/2007).
Также следует обратить внимание, что Закон об АО не содержит условие о преимущественном праве других акционеров приобрести акции, решение о приобретении которых принято самим обществом.
Фрагмент документа
П. 5 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
Из положений пункта 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах следует, что преимущественное право приобретения акций закон связывает с возможностью отчуждения акций третьему лицу. Само ЗАО, по смыслу данной нормы, не может быть отнесено к третьим лицам, поскольку при приобретении ЗАО собственных акций состав его участников не расширяется за счет третьих лиц.
Таким образом, при приобретении ЗАО собственных акций у других акционеров отсутствует преимущественное право приобретения данных акций.
Преимущественное право
Согласно п. 3 ст. 7 Закона об АО акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен другой порядок. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения.
Это – еще один случай приобретения обществом собственных акций. Чтобы воплотить его в жизнь акционеры и само общество должны соблюсти определенную процедуру.
Прежде всего, акционер, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров и саму компанию с указанием цены и других условий продажи. Извещение акционеров общества происходит через общество.
К сведению
Срок осуществления преимущественного права должен быть не менее 10 календарных дней. Он исчисляется со дня извещения акционеров и общества о продаже. Срок прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
Если акционеры или общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, то акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
При продаже акций с нарушением преимущественного права любой акционер общества или общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали (должны были узнать) о таком нарушении потребовать через суд перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Однако, как уже было отмечено, общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций, находящихся в обращении, составит менее 90 % уставного капитала общества (п. 2 ст. 72 Закона об АО). В связи с этим возникает вопрос: распространяется ли обозначенное ограничение на рассматриваемый случай? Закон не дает нам четкого ответа. Судебная практика по этому вопросу до недавнего времени была противоречива.
Так, ФАС Поволжского округа постановлением от 05.09.2006 № А57-2814/03-18-15, не признал в такой ситуации договор купли-продажи недействительным. Арбитры указали, что ст. 72 Закона об АО регламентирует порядок выкупа обществом акций по инициативе самой компании. Следовательно, в случае обращения акционера с заявлением о выкупе акций в связи с отказом от приобретения акций иными акционерами ее применить нельзя.
Другой ФАС – Уральского округа – в постановлении от 21.01.2008 № Ф09-11342/07-С4 пришел к противоположному мнению. Арбитры посчитали, что ограничение, установленное в п. 2 ст. 72 Закона об АО должно соблюдаться вне зависимости от способа приобретения собственных акций.
Точка в этом споре, скорее всего была поставлена после издания Президиумом ВАС РФ Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
В п. 11 этого документа сказано, что реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 Закона об АО. Такую точку зрения высшие арбитры подкрепляют ссылкой на абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об АО, который устанавливает срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (не меньше 30 дней) и порядок определения цены (устанавливается советом директоров). По мнению суда, эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об АО, которая позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении продавца акций, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.
При этом Президиум ВАС РФ прямо закрепляет, что реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах.
Вынося решения по аналогичным делам арбитражные суды уже ссылаются на мнение Президиума ВАС РФ (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.12.2010 № А45-3895/2010).
Приобретение по требованию
Согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО, общество обязано выкупить собственные акции у своих акционеров по их требованию в двух случаях.
1. При реорганизации компании или совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании.
Фрагмент документа
П. 1 ст. 78 Закона об АО
Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
К сведению
Изменение наименования, структуры и (или) порядка управления компанией не подпадает ни под одну из форм реорганизации. В такой ситуации то акционер не вправе требовать выкупа своих акций. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 18.08.2004г по делу № А56-596/04 посчитал, что учреждение дочерних компаний и реализация крупного пакета акций не является реорганизацией, и отказал в требовании о выкупе акций.
2. При внесении изменений и дополнений в устав общества (утверждении его в новой редакции) ограничивающих акционеров права, если они голосовали против принятия такого решения или не голосовали вовсе.
Если же изменения в устав не затрагивают интересы акционера, то он не вправе заявлять требование о выкупе своих акций. Так, постановлением от 21.03.2006 № 13683/05 Президиум ВАС РФ отменил решения судов апелляционной и кассационной инстанции, признавших требования акционера о выкупе акций обществом обоснованными. Суд указал, что требования истца о выкупе акций не основаны на нормах ст. 75 Закона об АО. Решение же собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в устав общества в связи с увеличением количества объявленных акций само по себе не ограничивает права акционера, поскольку принято в полном соответствии с Законом об АО и уставом компании.
К сведению
Статья 75 Закона об АО предоставляет акционеру право требовать выкупа принадлежащих ему акций при условии, что он не принимал участия в голосовании или голосовал против соответствующего решения. Если же акционер воздержался, то он не имеет такого права (постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2004 № 1098/04).
Возможность требовать выкупа акций предоставлена для защиты интересов акционеров и связана прежде всего с действиями самой компании.
Так, общество обязано составлять список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, перед проведением общего собрания акционеров, если его повестка включает вопросы, голосование по которым может привести к возникновению у акционеров права требовать выкупа своих акций. Кроме того, общество обязано информировать акционеров о наличии у них соответствующего права, цене и порядке выкупа.
Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. При этом общая сумма средств, направляемых на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа. В случае нарушения этого требования сделка может быть признана ничтожной (ФАС Уральского округа в Постановлении от 02.04.2008г. № Ф09-819/07-С4).
Если 10% стоимости чистых активов будет недостаточно, то акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. При этом возможность образования дробных акций в результате такого приобретения законом не предусмотрена (письмо ФКЦБ России от 26.11.2001 № ИК-09/7948).
Выкупленные акции поступают в распоряжение общества. Такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на от акционера к обществу. Если этого не будет сделано, то общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества, погасив купленные акции.
К сведению
Перечень оснований, влекущих для акционеров право требовать выкупа своих акций, является исчерпывающим. При наличии обстоятельств, в силу которых акционеры считают для себя нецелесообразным участие в обществе, они могут распорядиться своими акциями иным предоставленными законодательством способами (п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.10.2006 по делу № А79-9296/2005 указал.
Таким образом, общество имеет право приобретать свои акции в случае реализации акционерами права требовать выкупа их акций при соблюдении условий и порядка, предусмотренных Законом об АО. Ограничение по количеству приобретаемых компанией в таком случае акций не установлено законодательством. Существует лишь лимит денежных средств, которые могут быть направлены обществом на приобретение акций, что, в свою очередь, может повлечь ограничение числа выкупаемых акций.