Бенефициар в банковской гарантии: участник и выгодоприобретатель. Правоотношения между бенефициаром и принципалом

При изучении банковской гарантии как правового института центральной фигурой предстает гарант. С экономической же точки зрения главным действующим лицом в системе отношений по поводу банковской гарантии является бенефициар. Именно он, заключая договор с принципалом, требует предоставления обеспечения, т.е. инициирует появление банковской гарантии. Бенефициар, заботясь о надежности гарантии, выбирает гаранта, а также предъявляет требование по банковской гарантии, пользуясь, как любое управомоченное лицо, правом выбора: осуществлять или нет принадлежащее ему право. Наконец, предъявление неосновательного требования, в конечном счете, ложится на риск и ответственность бенефициара.

В соглашениях между принципалом и бенефициаром часто встречается формулировка: «Принципал предоставляет банковскую гарантию в обеспечение своей обязанности...». Выражение «принципал предоставляет гарантию» означает лишь то, что он должен позаботиться о выдаче гарантии гарантом. Это же следует из ст. 368 ГК РФ: банковская гарантия выдается по просьбе принципала. Олейник О.М. Банковская гарантия и проблемы ее применения // Хозяйство и право. - 1996. - №1. - С.61.

В соглашении об обеспечении основного обязательства банковской гарантией стороны обычно договариваются о фигуре приемлемого гаранта и о существенных условиях гарантии. Позже эти условия будут переданы принципалом гаранту для согласования текста гарантии Трофимов К. Использование банковских гарантий в международных и отечественных контрактах // Хозяйство и право. - 1999. - №11. - С.45..

Если появление или исполнение основного обязательства связано с наличием банковской гарантии, важно точно определить момент возникновения обеспечения. В случае, когда стороны не договорились об ином, основное обязательство считается обеспеченным с момента выдачи банковской гарантии (ст. 373 ГК РФ). Но, несмотря на то, что осуществление прав по гарантии не связано с обладанием самим документом, бенефициары часто требуют предоставления им подлинника выданной гарантии. Бенефициар и принципал могут договориться о том, что в отношениях между ними обеспечение считается предоставленным не ранее, чем бенефициар получит подлинник гарантии. При этом права бенефициара по самой банковской гарантии, т.е. в его отношениях с гарантом, возникают в момент, который определяется согласно ст. 373 ГК РФ.

Рассмотрим пример. Стороны включили в основной договор условие о том, что бенефициар обязан приступить к исполнению не ранее, чем принципал предоставит обеспечение, а обеспечение считается предоставленным в момент передачи бенефициару подлинника банковской гарантии в традиционном виде на бумажном носителе. В банковской гарантии нет особых условий о моменте вступления ее в силу. Гарант известил бенефициара о выдаче банковской гарантии и ее условиях с использованием средств связи, позволяющих достоверно идентифицировать источник информации, сообщив при этом, что подлинник гарантии следует почтой. В описанной ситуации гарантия считается выданной, а обязательство гаранта возникшим в отношениях бенефициара с гарантом, но в отношениях с принципалом обеспечение в виде банковской гарантии появится позже, при вручении бенефициару подлинника документа.

Это не единственный пример, показывающий двойственность положения бенефициара, который является участником двух правоотношений, связанных фактически, но независимых юридически. Это приводит к тому, что некоторые конкретные обстоятельства порождают для бенефициара различные эффекты в его отношениях с гарантом, с одной стороны, и в отношениях с принципалом - с другой. Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость // Хозяйство и право. - 1996. - №3. - С.16.

Вместе с тем, если то или иное условие не обозначено в гарантии как отлагательное, его невыполнение не влияет на обязанности гаранта перед бенефициаром. При этом, как показывает арбитражная практика, указанная особенность банковской гарантия иногда не принимается во внимание ни только субъектами гражданского оборота, но и арбитражными судами, что приводит к отмене судебных решений и к отказу в удовлетворения исковых требований. Постановлением Президиума ВАС от 11.03.1997г. №5710/96 отменено решение арбитражного суда, которым было отказано в удовлетворении исковых требований торговой компании КНР к КБ «Презенткомбанк» о взыскании сумм по банковской гарантии и убытков, связанных с невыполнением обязательств гарантом.

Как следовало из материалов дела, между истцом и АО был заключен контракт на поставку хлопка, в соответствии с которым торговая компания обязалась провести расчеты путем выставления аккредитива в российском банке при условии представления АО банковской гарантии.

Указанная банковская гарантия была выдана ответчиком (КБ «Презенткомбанк») с обязательством выплатить торговой компании определенную сумму в случае невыполнения АО обязательств по передаче товара торговой компании. АО (принципал) нарушил обязательства, не передав торговой компании товар, и последняя обратилась к гаранту с письменным требованием по банковской гарантии. Гарант в удовлетворении предъявленных требований отказал.

Принимая решение об отказе в удовлетворении исковых требований, арбитражный суд исходил из того, что обязательства ответчика не могут рассматриваться в качестве банковской гарантии поскольку отсутствуют доказательства уплаты принципалом (АО) вознаграждения гаранту (КБ «Презенткомбанк») и выдачи гарантии не принципалу, а самому бенефициару (торговой компании).

Вместе с тем, как указал Президиум ВАС, банковская гарантия, оформленная надлежащем образом, содержала безусловное обязательство гаранта оплатить бенефициару определенную сумму в случае невыполнения определенных обязательств принципалом.

Кроме того, предусмотренное гарантией обязательство банка является односторонним и не может быть поставлено в зависимость от отношений, возникших между принципалом и гарантом, в том числе и от получения гарантом вознаграждения за выдачу гарантии, если иное не оговорено в самой гарантии. В гарантии указанной зависимости предусмотрено не было.

Таким образом, оснований для отказа торговой компании в удовлетворении требований по банковской гарантии, а в дальнейшем и в иске не имелось.

В соглашении между принципалом и бенефициаром указывается, какое обязательство обеспечивается банковской гарантией. Из этого соглашения всегда ясно, что банковская гарантия предоставляется бенефициару не для обеспечения его интересов в целом, а для определенных целей - на случай неисполнения принципалом конкретного обязательства. Если гарант, выдавая банковскую гарантию, не преследует цель обеспечить основное обязательство (не имеет обеспечительного интереса), то принципал основывает свои действия на этом интересе, так как он «предоставляет» бенефициару банковскую гарантию именно в целях обеспечения и для него банковская гарантия всегда выполняет обеспечительную функцию. Именно об отношениях между принципалом и бенефициаром говорит п. 1 ст. 369 ГК РФ. Выше уже упоминалось, что подобное толкование указанного пункта не только соответствует природе банковской гарантии как независимого обязательства, но и позволяет согласовать его со ст. 370 ГК РФ 1 .

Сравним независимое обеспечение, каковым является банковская гарантия, с зависимыми (акцессорными) - поручительством и залогом. Поручительство предназначено для обеспечения конкретного обязательства, и это обстоятельство находится в сфере контроля поручителя. Кредитор не может воспользоваться поручительством, чтобы погасить любой долг должника (п. 1 ст. 363, ст. 364 ГК РФ). Залогодержатель может обратить взыскание на предмет залога, только подтвердив, что не исполнено обеспеченное им обязательство (ст. 348, 349 ГК РФ). Именно свойство акцессорности гарантирует использование обеспечения «по назначению». Банковская же гарантия не обладает свойством акцессорности. Тот факт, используется ли она в соответствии с основным договором, юридически находится вне контроля гаранта. Оценить действия бенефициара по сути можно лишь в рамках его правоотношений с принципалом. Платеж по банковской гарантии осуществляется за счет принципала. При таких обстоятельствах принципалу должны быть предоставлены правовые способы защиты его интересов в отношениях с бенефициаром. Можно предположить, что соглашение между принципалом и бенефициаром об обеспечении исполнения обязанности принципала банковской гарантией обязывает бенефициара перед принципалом надлежаще использовать свое право из гарантии. Поэтому в отношениях с принципалом недолжное использование бенефициаром банковской гарантии должно рассматриваться как правонарушение, влекущее для бенефициара негативные последствия.

Рассмотрим пример. Между принципалом и бенефициаром заключен договор поставки, обеспеченный банковской гарантией. В договор включено условие о том, что бенефициар может воспользоваться банковской гарантией только после предъявления принципалу претензии об устранении нарушения договора. Тем не менее, бенефициар обращается к гаранту, не предъявляя указанную претензию. Поскольку требование соответствует условиям гарантии и заявлено в срок, гарант удовлетворяет его и получает возмещение уплаченного от принципала. В отношениях с гарантом бенефициар правомерно воспользовался своим правом. В отношениях же с принципалом то же самое действие нарушает условия обязательства. Следствием этого является право принципала взыскать причиненные недобросовестностью бенефициара убытки и неустойку, если это было предусмотрено соглашением сторон. Еремычева И., Ермаков С. Банковская гарантия как способ обеспечения обязательств // Право и экономика. - М.; Юрид. Дом «Юстицинформ». - 2003. - №10. - С.56.

Следует подчеркнуть, что в отношениях между принципалом и бенефициаром принципиально различаются последствия недобросовестного и необоснованного требований. Предъявление недобросовестного требования, т.е. виновное нарушение условий его предъявления, оговоренных с принципалом при заключении основного договора, может влечь применение санкций. Иное дело, если речь идет о предъявлении необоснованного требования. Бенефициар может предъявить требование по гарантии, одновременно вступив в спор с принципалом о том, имеет ли он, бенефициар, право требовать с принципала исполнения основного обязательства или нет. Ведь одной из причин использования банковской гарантии как раз и является заинтересованность бенефициара в немедленном, а не после окончательного разрешения спора с принципалом, получении платежа (т.е. в устранении риска отсрочки платежа). Для реализации, в том числе и этого интереса бенефициар получил право предъявить требование по гарантии независимо от основного обязательства. Установление санкций за реализацию права невозможно.

Проблема реализации прав бенефициара по банковской гарантии еще раз выявляет двойственность его правового положения, отсутствие, если так можно выразиться, «синхронности» между тем, что происходит с правами и обязанностями бенефициара в отношениях с гарантом, с одной стороны, и его правами и обязанностями в отношениях с принципалом - с другой. Правоотношение между гарантом и принципалом не зависит от основного обязательства, а потому предъявление требования по гарантии правомерно, если оно формально соответствует условиям гарантии. Но в отношениях с принципалом совершение этого правомерного действия может оказаться неправомерным.

Следует признать, что вопрос о правовых возможностях, предоставленных принципалу для контроля за использованием бенефициаром банковской гарантии, заслуживает отдельного, более глубокого анализа. Но о наличии некоторых возможностей можно говорить уверенно.

Во-первых, формирование перечня документов, которые бенефициар должен приложить к требованию по гарантии, позволяет принципалу «связать» использование банковской гарантии с обстоятельствами, касающимися основного обязательства. Чем больше в этом перечне будет документов, призванных подтвердить детали отношений между принципалом и бенефициаром, тем меньше вероятность недолжного использования банковской гарантии. Возвратимся к приведенному выше примеру. Пусть в договор между принципалом и бенефициаром включено условие о том, что бенефициар может воспользоваться банковской гарантией только после предъявления принципалу претензии об исполнении основного обязательства. Принципал может защитить свои интересы, добившись, чтобы банковская гарантия содержала следующее условие: «При предъявлении бенефициаром требования по настоящей гарантии, к нему должны быть приложены:

  • 1) претензия, направленная принципалу в связи с неисполнением им основного обязательства;
  • 2) документ, подтверждающий получение претензии принципалом».

Во-вторых, в соглашении между принципалом и бенефициаром может быть предусмотрена обязанность последнего при прекращении основного обязательства отказаться от прав по банковской гарантии в порядке, предусмотренном ст. 378 ГК РФ. Прекращение обязательства из основного договора, в том числе в результате его исполнения, само по себе не влияет на право бенефициара, основанное на банковской гарантии (ст. 379 ГК РФ). Но, соблюдая условия договора с принципалом, бенефициар прекратит свое право из банковской гарантии в связи с прекращением основного обязательства. Рассмотренная ситуация еще раз иллюстрирует тот факт, что обеспечительная функция банковской гарантии проявляется в отношениях между бенефициаром и принципалом, а не между бенефициаром и гарантом. Рассказова Н.Ю. Банковская гарантия по российскому законодательству. М.: Статут, 2005. - С.105.

Если прекращение основного обязательства путем его исполнения не оказывает непосредственного влияния на банковскую гарантию, то прекращение банковской гарантии путем ее исполнения прекращает в соответствующей части основное обязательство. Из этого следует, что сумма, полученная от гаранта, предназначена для конкретной цели - исполнения основного обязательства. На достижение этой цели она и должна быть направлена. А раз так, то получение платежа по банковской гарантии должно влечь прекращение основного обязательства.

И, наконец, обратимся к вопросу о том, что происходит между принципалом и бенефициаром, если окажется, что последний не имел права требовать с принципала исполнения основного обязательства? Предположим, бенефициар получил платеж по банковской гарантии. Гарант, удовлетворивший требование бенефициара, в порядке регресса получил возмещение с принципала. В результате судебного разбирательства выяснилось, что бенефициар не имел права на получение исполнения по основному обязательству, а значит, он обогатился за счет принципала. Это дает последнему право на предъявление бенефициару кондикционного иска (ст. 1107 ГК РФ). В силу разнообразия договорных условий нельзя исключить иное основание истребования принципалом в свою пользу суммы, полученной бенефициаром по гарантии. Однако следует признать, что на том или ином основании эта сумма должна быть возвращена бенефициаром принципалу. Рассказова Н.Ю. Банковская гарантия по российскому законодательству. - М.: Статут, 2005. - С.124.

Перед нами еще одно подтверждение двойственности положения бенефициара. Обладание независимым от основного обязательства правом из банковской гарантии, в конечном счете, гарантирует бенефициару получение только того, что причитается ему в зависимости от этого обязательства. Но такая зависимость проявляется только в отношениях с принципалом.

Участниками отношений при банковской гарантии являются банк-гарант, принципал и бенефициар.

Банк-гарант - банк, выдающий гарантию, т.е. принимающий на себя обязательство при наступлении обстоятельств, указанных в гарантии, произвести платеж обозначенному в ней лицу Помимо банков выдачу гарантий могут осуществлять страховые компании.

Принципал – это лицо, по просьбе которого представляется банковская гарантия (по основному долгу это должник, заемщик).

Бенефициар – лицо, по требованию и в пользу которого банк-гарант осуществляет платеж (по основному долгу – кредитор).

Понятие и содержание банковской гарантии. Особенности использования

На практике термин «гарантия» часто используется как синоним поручительства. Общими для них являются обязательства как гаранта, так и поручителя о выплате денежной суммы в случае неисполнения обязательства должником. Одинаковы и участники отношений. Особенности же этих понятий проявляются в правовом поле.

Банковская гарантия – это односторонняя сделка, поскольку при ее заключении достаточно волеизъявления только одной стороны (гаранта). Банковская гарантия независима от правоотношений между бенефициаром гарантии и его должником (принципалом).

Таким образом, банковская гарантия – это письменное обязательство гаранта выплатить по требованию бенефициара сумму денежных средств в соответствии с условиями указанного обязательства. То есть банк-гарант дает по просьбе принципала от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму в соответствии с условиями гарантии.

Банковская гарантия должна содержать информацию, позволяющую бенефициару убедиться в следующем:

1) что гарантию выдает субъект, имеющий на это право, что должно быть указано в его лицензии;
2) что лицо, которое подписывает документ, уполномочено совершать подобные действия.

В связи с этим бенефициар либо должен ознакомиться с лицензией гаранта, либо нотариально заверенная копия лицензии представляется вместе с гарантией.

Банковские гарантии популярны как среди клиентов банков, так и среди самих банков. Происходит это по ряду причин: во-первых, гарантии обладают высокой надежностью, во-вторых, они быстрореализуемы. Для банка же это вид деятельности, приносящий доход (за оказание данных услуг он взимает комиссионные) и не требующий немедленного отвлечения средств из оборота (в отличие, скажем, от кредитных операций). То есть в данном случае отвлечения средств либо не происходит вообще, либо оно отсрочено во времени.

У российских банков, будь то или региональные кредитные организации, сложилась практика выдачи гарантий, как правило, под обеспечение. В отношении стабильных клиентов в качестве обеспечения может быть использована договоренность, дающая банку право безакцептно списывать необходимые суммы со счетов клиента для возмещения понесенных гарантом затрат. Другие клиенты в качестве обеспечения обычно предоставляют в заклад ценные бумаги, оформляют залог товарно-материальных ценностей и т.д.

Этапы оформления гарантии в банковской практике:

1. Представление заемщиком в банк-кредитор предгарантийного письма, в котором содер-жится согласие банка-гаранта обеспечить возврат кредита данным заемщиком.
2. Принятие кредитным комитетом решения о возможности использования гарантии данного банка-гаранта.
3. В случае положительного решения банком-кредитором осуществляется запрос ряда документов: оригинала гарантии, копии лицензии банка, его баланса, копии аудиторского заключения.

Виды банковских гарантий

В зависимости от условий уплаты бенефициару денежной суммы гарантия можем быть гарантией по первому требованию (безусловной) и условной гарантией. В первом случае гарант обязан заплатить по первому письменному требованию бенефициара, составленному в соответствии с условиями гарантии. Во втором случае гарант также должен произвести платеж в соответствии с условиями гарантии по письменному требованию бенефициара, но уже сопровождаемому документами, доказывающими или подтверждающими неисполнение (ненадлежащее исполнение) принципалом своих обязательств.

Характеристиками нормальной банковской гарантии являются срочность и безотзывность, которые означают, что гарант не вправе в одностороннем порядке, т.е. без согласия бенефициара, отказаться от принятых на себя обязательств. Отзывные гарантии встречаются крайне редко, так как не соответствуют природе банковской гарантии и вызывают недоверие со стороны бенефициаров.

Гарантии бывают обеспеченными и необеспеченными . Обеспеченная гарантия предполагает наличие залога имущества или иного способа обеспечения, в то время как необеспеченная – это простое письменное обязательство банка.

Подтвержденная банковская гарантия – это гарантия, подтвержденная в полной сумме либо частично другим банком, который несет перед бенефициаром солидарную ответственность.

Синдицированная (консорциальная ) гарантия банка – гарантия, в выдаче которой могут участвовать сразу несколько банков, действующих через основной банк-гарант. Такие гарантии применяются в крупных (в том числе, в международных) сделках, и чем больше банков задействовано в выдаче гарантии, тем более дорогостоящей является эта услуга.

Гарантии также делят на прямые и контргарантии . В первом случае обязательство перед бенефициаром принимает на себя сам банк-гарант. Контргарантия же выдается в случае, если банк по поручению принципала требует выдачи гарантии от другого банка (в том числе, зарубежного), выдав встречное обязательство.

Любое действие в финансовой сфере предполагает наличие двух или более сторон. И (БГ) в поле страхования рисков не исключение. Здесь действует финансово-кредитная организация с исполнителем (принципалом) с одной стороны, а с другой - заказчик (бенефициар).

Кто такие бенефициар и принципал в банковской гарантии, и у кого какие обязанности? Попробуем разобраться.

Банковская гарантия

БГ - это способ, гарантирующий обеспечение исполнения обязательств одной стороны перед другой. Подписанный сторонами документ дает гарантии по выплате оговорённой суммы заказчику, если условия договора выполнены не полностью или ненадлежащим образом.

Такой документ защищает каждого из участников сделки, но в первую очередь - заказчика услуг или работ. Также это может быть поставщик, заёмщик или кредитор.

Что такое гарантийное обязательство?

Для того чтобы понять, кто такие гарант, принципал и бенефициар, необходимо разобраться в характеристиках банковской гарантии. Основные признаки этого продукта следующие:

  • Долговое обязательство, обеспечиваемое банком должно быть независимым и существовать самостоятельно.
  • Безотзывность. То есть гарант имеет право досрочно отозвать БГ только в случае соответствующей записи в договоре.
  • Невозможность передачи прав. Бенефициару удастся передать свои права только при определенной договорённости, прописанной в документе.
  • Возмездность. Услуги по оказанию гарантии оплачиваются финансово-кредитной организации в полном объеме.

Независимость среди юридических признаков считается главным. Из нее можно вывести основные БГ от прочих видов обеспечения. Ими являются:

  • Окончание периода действия гарантийного свидетельства не происходит в случае прекращения основного обязательства.
  • Изменение основного обязательства не приводит к изменению его по гарантии.
  • Возражения банка при выдвижении требований бенефициаром неправомерны.
  • При повторном обращении за выплатой суммы к кредитору оно должно быть выполнено беспрекословно.
  • Обязательства, гарантированные бенефициару финансово-кредитным учреждением, не зависят от позиции должника по обеспеченному гарантией соглашению.

Участники сделки

Соглашение подобного типа требует наличия трех участников:

  1. Гарант.
  2. Бенефициар.
  3. Принципал.

Официальные определения

Итак, кто же такие принципал и бенефициар? Первый - лицо, которое обращается в финансово-кредитное учреждение за гарантией и вместе с этим берет на себя все обязательства по исполнению заключенного договора.

Второй является кредитором по принятым обязательствам, прописанным в банковском гарантийном документе. То есть, именно бенефициару предоставляет указанные в договоре работы (услуги) принципал.

Гарантом выступает банк. Он является стороной, обеспечивающей выплату денежного возмещения при наступлении гарантийного случая.

Как это работает?

Инициатором обращения за банковской гарантией является принципал. Чаще всего это происходит не «от хорошей жизни». Иногда подобный документ - единственный способ получить долгосрочный и выгодный заказ от государства.

Принципал в этом случае выступает заявителем, берет на себя расходы по оплате комиссии банку и становится должником до полного исполнения обязательств. Как и бенефициар, он должен соответствовать критериям, выдвинутым банком, который, в свою очередь, перед подписанием документа анализирует заявленный статус компании, историю, бухгалтерию и прочую документацию.

Бенефициар является главным выгодоприобретателем по выданной банком гарантии. Ему предоставлено право запросить выплату полной суммы, в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения условий договора. В этом случае банк, изучив представленные документы, удовлетворяет (или не удовлетворяет) предъявленные требования.

Банк, как гарант сделки, получает вознаграждение в виде уплаченной принципалом комиссии. Если финансово-кредитной организации пришлось выплатить сумму гарантии (или ее долю), то она наделена правом взыскать эту сумму с принципала.

Два года назад требования к выдаче гарантий банками для обеспечения исполнения условий договоров ужесточились (особенно это касается Список учреждений, получивших право на выдачу гарантий, сократился и значительно. Центробанк ежегодно обновляет реестр таких банков. Кроме того, каждое гарантийное обязательство регистрируется в Росреестре (так подтверждается подлинность).

Права и обязанности гаранта, принципала и бенефициара

Из общих понятий может показаться, что тяжело нести бремя гарантии только принципалу, но и заказчик, на самом деле, имеет свои нелегкие обязанности.

Есть три ситуации, в которых взыскание принципалом с бенефициара неустойки, оплаченной гаранту, будет правомерно. Они приведены ниже:

1. Недостоверность документов, представленных бенефициаром. Если это обстоятельство доказано, то принципалу должны быть возмещены убытки, которые он понес в процессе предоставления банковской гарантии или при исполнении заказа.

2. Требования по выплате определённой суммы не обоснованы. В случае, если требования бенефициара к гаранту по поводу выплаты средств голословны, и это подтверждается документально, деньги должны быть возвращены.

В качестве примера можно привести принципала, который добросовестно и в полном объеме выполнил требования, а заказчик в банк представил документы, говорящие об обратном. В этом случае бенефициар имеет право не только на компенсацию, но и на подачу искового заявления в суд.

3. Невыполнение условий заключённого договора. Исполнитель, то есть бенефициар, как кредитор принципала по банковской гарантии, обязан соблюдать условия, прописанные в контракте. Если они не выполнены, и принципал из-за этого несет убытки, то возместить их придется в полном объеме.

Все субъекты сделки несут обязанности друг перед другом.

Как стать принципалом?

Оформление гарантийных обязательств сегодня - дело непростое. Требования законодательства очень жесткие. Шаг влево, шаг вправо - договор между принципалом и бенефициаром становится недействительным. И все стороны несут убытки.

Специалисты советуют обращаться к юристам, чтобы избежать различных казусов. Особенно тем, кто пытается оформить поручительство впервые. Если возможности нет, пробуем так.

Шаг первый

Определяемся с гарантом. То есть, оцениваем свои перспективы. Малейшее несоответствие базовым условиям банка гарантирует отказ. В общем, требования гаранта такие:

  • Специфика заказа и поле деятельности организации должны совпадать.
  • К моменту подачи заявления организация должна быть зарегистрирована как юридическое лицо не менее полугода (в некоторых банках - больше года).
  • Требуемая гарантийная сумма должна соответствовать возможностям организации (при небольшом уставном капитале не стоит просить миллионных гарантий).
  • Необязательно, но лучше, чтобы опыт гарантийных контрактов у организации уже был.

При соблюдении этих условий легко выбрать гаранта. Вероятность отказа будет меньше, если у организации в этом банке есть счета. Перед обращением в выбранный банк нужно проверить, есть ли он в реестре Минфина (если нет, документ окажется недействительным).

На этом, как и на остальных этапах, заключать договор бенефициара и принципала проще через брокера. Его услуги не бесплатны, но оно того стоит. С посредником документы оформляются в разы быстрее, и вероятность отказа практически нулевая. Здесь нужно предостеречь потенциального принципала. Сегодня участились случаи, когда посредник за день (или даже меньше) по паре документов предлагает оформить гарантию. Почти со стопроцентной вероятностью можно сказать, что документ этот «серый» (то есть, не зарегистрированный в Росреестре) и законной силы иметь не будет.

Шаг второй

Сбор документов и предоставление их будущему гаранту. Начинаем с подтверждения официального статуса организации. Это документ о внесении компании в ЕГРЮЛ. Еще понадобится:

  • Заявление (заполняется в банке).
  • Копии и оригиналы учредительных документов.
  • Бухгалтерская отчетность.
  • Документы, подтверждающие полномочия руководящего состава.
  • Копии подписанных договоров с заказчиком.

Это основной пакет документов. Банк по своему усмотрению может запросить ещё какую-либо информацию.

Иногда для оформления гарантии бенефициар принципалу предлагает свои банки, с которыми работает давно и имеет наработанные контакты. Принципалу приходится соглашаться, выбора просто нет.

Шаг третий

Банк выносит решение. Это длительный процесс. Менеджеры финансовой организации проверяют кредитную репутацию кандидата, его финансовые возможности, опыт и срок работы в указанном поле деятельности. А также - платежеспособность.

Быстро проходит проверка постоянных участников госзакупок и тендеров. Проверяющие обычно не углубляются в детали. Новичкам тяжелее. Поэтому перед подачей заявления, специалисты рекомендуют в первую очередь привести в порядок финансовые и бухгалтерские дела.

Шаг четвёртый

Утверждение проекта гарантии. Перед тем как подписать документ, его нужно внимательно прочесть, лучше юристу организации-кандидата. Все сомнительные пункты необходимо убрать до заключения договора. После проставленных печатей и подписей это сделать гораздо труднее.

Шаг пятый

Оплата выставленных счетов. Вариантов здесь два:

  1. Одноразово в виде 1-3% от суммы оформленной гарантии.
  2. Ежемесячно вносить сумму, прописанную в контракте.

На этом этапе оплатить нужно и работу посредника.

Шаг шестой

Заключение договора и выдача документов на руки. Это итог проведенной работы. У каждого участника гарантии остается один экземпляр документа. У принципала еще и выписка из (для подтверждения подлинности).

2 мая 2017

Приветствую! За рубежом давно придумали кучу инструментов для страхования сделок между продавцом и покупателем. Одним из самых удобных считается банковская гарантия.

В России ее тоже используют. И достаточно активно. Но, к сожалению, у нас банковская гарантия – это «игра в одни ворота». Вернее, в одни институты.

Поэтому сегодня мы поговорим о том, кто такой принципал и бенефициар, и почему в России быть одним – невыгодно, а другим может стать только «избранный»?

Простыми словами бенефициар и принципал – две стороны банковской гарантии. Давайте вспомним, что такое БГ, и зачем она нужна.

Банковская гарантия – это полезный инструмент-«буфер» между покупателем и продавцом. Он обеспечивает соблюдение условий договора обеими сторонами. БГ используют при планировании международных контрактов. Или в тендерах на поставку бюджетным и государственным структурам.

Чтобы сильно не грузить Вас юридическими терминами (формата «комитент» или «бенефициар»), сразу объясню суть БГ на условном примере.

Пример: «Позитив», «Батут» и «Лимон»

Российская компания «Позитив» организует и проводит эксклюзивные корпоративы, дни рождения и тимбилдинги. В ее арсенале есть все: сценарии, аниматоры, реквизит, квесты, конкурсы и музыкальное сопровождение.

Но руководство «Позитива» решило расширить линейку услуг и предложить клиентам еще и аренду аттракционов: Angry Birds, аэрохоккей, бильярд, лучно-арбалетный тир и надувную «Полосу препятствий».

Аттракционы заказывают напрямую у китайского производителя «Батут». Китайцы выставили счет на сумму около $100 000. И та, и другая сторона работают друг с другом впервые. А значит – серьезно рискуют!

Китайскому продавцу сложно оценить платежеспособность «Позитива» лишь по отзывам в Сети. Он не знает, сможет ли покупатель из России полностью оплатить немаленький счет. Россиянин же понятия не имеет, выполнит ли компания «Батут» все обязательства по поставке товара.

Понятно, что сделка не состоится без подписания серьезного многостраничного контракта. Там будут детально прописаны права и обязанности «Позитива» и «Батута», санкции за невыполнение условий договора, порядок решения споров и претензий и многое-многое другое.

Но в контракте всего не предусмотришь. Например, форс-мажор или особенности национального законодательства. Да и решать международные споры в суде – дело хлопотное и безумно дорогое.

Так что и для «Позитива» и для «Батута» банковская гарантия – идеальное решение проблемы и надежная страховка от «сюрпризов».

В чем суть банковской гарантии?

«Позитив» обращается в банк «Лимон» (напрямую или через агента) и просит его выступить гарантом сделки. В случае согласия китайский поставщик может быть уверен в получении денег за отгруженные аттракционы.

В нашем условном примере в сделке участвуют три стороны:

  • Гарант выдает гарантию. Им может стать не только банк, но и другая финансовая организация
  • Принципал – «слабое звено» в сделке. Тот, из-за кого и затевается весь сыр-бор. В нашем примере – это российская компания «Позитив»
  • Бенефициар – компания «Батут» из Китая, которая без БГ рискует не получить $100 000 за отгруженные в Россию аттракционы. И нуждается в дополнительных гарантиях от покупателя

В некоторых случаях агентский договор добавляет в эту «цепочку» еще одно (четвертое) звено – агента-посредника.

Напоминаю, что банк в банковской гарантии – это не благотворительная организация. Он соглашается выступить поручителем «Позитива» не задаром. Цена гарантии рассчитывается в процентах годовых от ее стоимости. Иногда – с фиксированной или минимальной комиссией.

Важный момент! Банковская гарантия обойдется дешевле, чем кредит на ту же сумму!

Отличительные черты банковской гарантии

В гражданском праве БГ выдается на условиях:

  1. Безотзывности – банк «Лимон» не может отказаться от гарантии и отозвать ее обратно (исключения я буду описывать ниже)
  2. Конкретности – гарантия банка «Лимон» обеспечивает конкретную поставку аттракционов из нашего примера. Обязательно включение в гарантию требований к принципалу. БГ не распространяется на другие сделки между «Батутом» и «Позитивом»
  3. Фиксации – БГ предоставляется только в пользу китайской компании «Батут» и не может быть передана кому-то другому
  4. Независимости – действие гарантии не зависит от внешних обстоятельств (за исключением форс-мажорных). Банковская гарантия остается в силе даже при банкротстве принципала! Если компания «Позитив» объявит себя банкротом – банк «Лимон» вместо него выполнит обязательства перед китайским «Батутом»

А теперь давайте поближе познакомимся с принципалом и бенефициаром из нашего примера.

Принципал (должник)

Принципал – это клиент, которого банк «берет на поруки». Принципалом может стать, кто угодно: компания, индивидуальный предприниматель и даже физическое лицо.

Кто это в нашем условном примере? Российская компания «Позитив»! Именно она заказывает в банке «Лимон» банковскую гарантию. Бухгалтерский учет операции тоже ведет принципал.

«Позитив» проходит все проверки, готовит нужные документы и предоставляет обеспечение (депозит в банке, поручительство третьих лиц, имущество). И, конечно, услугу банковской гарантии оплачивает тоже он.

В чем выгода БГ для принципала?

Во-первых, китайский поставщик не отгрузил бы аттракционы без банковской гарантии. Минимум информации о клиенте, «чисто русские риски» и крупная сумма заказа вынуждают китайцев «подстелить соломку» перед крупной сделкой.

Во-вторых, в случае форс-мажора банк «Лимон» выплатит «Батуту» полную стоимость аттракционов вместо принципала. А «Позитив» будет отдавать долг банку частями. Приятный бонус: проценты по БГ гораздо ниже, чем по банковскому кредиту.

В чем минусы БГ для принципала?

  • Банковская гарантия – услуга платная (от 1,5-2% от суммы контракта). В нашем примере компания «Позитив» должна заплатить банку около $1500—2000. Как вернуть принципалу вознаграждение за банковскую гарантию в случае, если она не понадобится? Ответ: никак! Деньги за гарантию, увы, возврату не подлежат
  • Оформление БГ займет какое-то время. В бухучете придется придумывать отдельные проводки и готовить кучу документов для банковской проверки
  • Придется позаботиться об обеспечении. В России самый популярный залог для банковской гарантии – это депозит на счете банка-гаранта на сумму сделки. Другими словами, компании «Позитив» придется «заморозить» на счете около $100 000
  • Все возражения принципала по банковской гарантии не имеют никакого значения. Или так как хочет банк, или никак

Бенефициар (продавец)

В нашем примере бенефициаром выступает китайский поставщик «Батут». Именно его интересы страхует банковская гарантия, выданная «Лимоном».

В чем выгода БГ для бенефициара?

Самая главная выгода: БГ гарантирует оплату поставки! Отгрузив свои аттракционы, китайский поставщик гарантированно получит свои $100 000: либо от «Позитива», либо от банка «Лимон». Можно не бояться ни потенциального банкротства российской компании, ни мошенничества с ее стороны…

В чем минусы БГ для бенефициара?

В случае отказа «Позитива» платить по счетам, придется «заморочиться» с бюрократическими процедурами. Как минимум, собрать пакет документов и отправить в банк «Лимон» требование исполнить гарантию.

Как оформить банковскую гарантию?

Для начала представитель компании «Позитив» обращается в банк. И, кстати, совсем необязательно — в тот, где у него открыты расчетные счета. Хотя в России этот вариант считают оптимальным.

В банке представитель компании оставляет заявку на получение банковской гарантии. И в течение десяти дней сотрудники «Лимона» ее внимательно рассматривают. Кстати, процедура получения БГ очень похожа на оформление банковского кредита на развитие бизнеса.

А дальше менеджеры банка изучают деятельность компании «Позитив» за последний год. Что проверяется? Деловая репутация принципала, его бухгалтерский учет, платеже- и кредитоспособность, кредитная история и возможные риски по конкретной сделке.

После одобрения заявки банк выдаст банковскую гарантию на сделку.

Что произойдет, если «Позитив» не сможет оплатить аттракционы от «Батута»? Китайский поставщик подаст в банк «Лимон» заявление с требованием исполнить гарантию. Банк перечислит китайскому поставщику деньги за аттракционы.

И начнет «выбивать» эту сумму у российской компании. Тот либо будет отдавать банку долг частями и под проценты. Либо пожертвует залогом (без обеспечения российские банки с БГ не работают).

Когда и как прекращается действие БГ?

Банковскую гарантию можно закрыть в трех случаях:

  • Закончился срок ее действия
  • Компания «Позитив» выполнила все обязательства перед поставщиком
  • Китайская компания письменно отказалась от своих прав по БГ и вернула ее банку

В отдельных случаях гарантия может быть отозвана банком и в одностороннем порядке. Самые популярные причины:

  • Принципал не выполняет свои обязательства перед банком-гарантом
  • Появилась информация (официальная) о неплатежеспособности принципала
  • Изменилась стоимость обеспечения либо его содержание

Обратите внимание! Обязательства банка как гаранта отменяются только после того, как форму такого письменного уведомления получит бенефициар и принципал. Без отзыва банковской гарантии банк обязан выплатить бенефициару положенную сумму вместо принципала!

Условия банковской гарантии на примере продуктов Сбербанка

Рассмотрим условия БГ на примере продуктов Сбербанка. Банковские гарантии банк предлагает в двух вариантах.

Бизнес-гарантия за 1 день

Оформить экспресс-продукт могут индивидуальные предприниматели и юридические лица. Не нужен залог имущества и поручительство, не требуется открытие расчетного счета.
Обеспечение на сумму от 50 тыс. до 15 млн. рублей можно заказать на срок до 24-36 месяцев. Плата за БГ не может быть меньше 6,5 тыс. рублей и начинается с 1,7% от суммы гарантии. При наступлении страхового случая клиенту придется выплатить банку от 10,6% годовых.

В качестве залога Сбербанк принимает депозитные сертификаты и векселя.

Требования к принципалу минимальны:

  • Годовая выручка за последний год до 400 млн. рублей
  • Не менее шести месяцев с начала ведения деятельности

Бизнес-гарантия

Условия «Бизнес-гарантии» позволяют получить шесть видов гарантий: от «исполнения обязательств» до «возврата авансового платежа». Максимальная сумма гарантии ограничена финансовым состоянием заемщика и стоимостью его обеспечения.

Цена сберовской БГ начинается с 2,66%, но не может быть меньше 15 000 — 27 000 рублей (зависит от типа обеспечения). При наступлении страхового случая минимальная ставка составляет 11,73% годовых.

В качестве обеспечения Сбербанк рассматривает поручительство юридических и физлиц, залог имущества и векселей/депозитных сертификатов Сбербанка, а также гарантии «Федеральной корпорации по развитию малого и среднего предпринимательства».

Требования к заемщикам – те же, что и для продукта «Бизнес-гарантия за 1 день».

Специфика банковских гарантий в России

В России БГ – это добровольно-принудительная услуга. Она обязательна для тех, кто работает с бюджетными и государственными предприятиями. И, конечно, для участников тендеров на обслуживание таких учреждений. Проще говоря, у нас банковская гарантия обычно нужна для тендерных, туристических и таможенных сделок.

Это не совсем честно.

Государственные структуры надежно защищены от рисков неисполнения договоров. Банки получают «легкие деньги» на выдаче платных гарантий. А вот для бизнеса БГ – всего лишь дополнительные расходы без каких-либо преимуществ. И почти всегда полную сумму платежа нужно резервировать на счете в качестве обеспечения.

А Вы когда-нибудь сталкивались с банковской гарантией?

Гарантийный документ хоть и составляется между двумя сторонами: исполнителем и банком, но и заказчик играет не маловажную роль в данном документе. В основе своей у выгодоприобретателя больше прав, чем обязанностей. И в любом случае он остается в плюсе.

Определение

Прежде чем говорить о положении выгодоприобретателя в соглашении, нужно разобраться, что же такое банковская гарантия.

Банковское ручательство – это обязательство банка, которое составляется в письменной форме на бумажном носителе. В данном документе финансовые учреждение ручается за исполнителя-поставщика и в случае неисполнения последним своих обязательств перед заказчиком, выплачивает бенефициару денежные средства.

По сути, соглашение заключается между принципалом (исполнителем) и банком (гарантом), а выгодоприобретатель вступает лишь тогда, когда дело доходит до торгов.

Существует несколько видов банковских гарантий:

  • На исполнение обязательств по итогам аукциона;
  • Обеспечение кредитной линии;
  • Возврат авансового платежа;
  • Таможенное обеспечение;
  • Обеспечение платежа;
  • Обеспечение обязательного предложения;
  • Залог гарантийного обслуживания.

Стороны гарантии

Из определения ясно, что в соглашении принимают участие три стороны: принципал, выгодоприобретатель и гарант. При этом сама банковская гарантия заключается между банком и исполнителем, заказчик подключается, когда дело доходит до торгов.

Гарант – финансовое учреждение, которое в случае неисполнения обязательств перед заказчиком обязано выплатить ему гарантийные средства. Гарантом может выступать не только банк, но и другие финансовые организации, а также страховые компании. Главное, чтобы их действия не противоречили законодательству и не нарушали прав других сторон.

Принципал – компания, которая является поставщиком услуг или товара по условиям выигранного контракта. Несмотря на то, что по договору у исполнителя больше обязательств, чем прав, тем не менее и он застрахован гарантией от возможных рисков.

Принципал, так же как и гарант, может воспользоваться гарантийными деньгами. И если он применяет эту возможность правильно, то сильно экономит по сравнению с уплатами по кредитам.

Выгодоприобретателем по банковской гарантии является лицо, получающее услуги или денежную компенсацию за невыполнения контрактных услуг. Данное лицо может получить свою компенсацию в зависимости от вида соглашения.

По безусловному договору заказчик может получить деньги по первому письменному требованию. По условному соглашению он также может получить выплаты, но для этого необходимо собрать подтверждающий пакет документов, уличающий исполнителя в недобросовестности своих действий относительно требований контракта.

Однако, выгодоприобретатель может требовать гарантийные средства только при наступлении условий, оговоренных в соглашении и только до окончания его срока действия.

Как видно из определений, каждая из сторон связана друг с другом какими-либо обязательствами.

Выгодоприобретатель в банковской гарантии

Выгодоприобретателем по банковской гарантии является лицо, которое имеет право на обеспечение :

  1. Платежа;
  2. Возврата аванса;
  3. Исполнения договора должным образом;
  4. Кредитной линии;
  5. Выплаты таможенных комиссий;
  6. Предложения во время аукциона.

В зависимости от того, какой факт неосуществления исполнителем обязательств нужно доказать, существуют следующие виды банковских гарантий:

  • Бесспорная. Платеж предусматривается по первому требованию, которое сформулировано в письменном виде;
  • Релятивная. Гарантийная сумма может быть получена только по факту обоснования ее выплаты. В данном случае бенефициар должен приложить пакет документов, указывающий на наступление гарантийного случая: неисполнение условий контракта, неполное осуществление требований.

Выгодоприобретатель имеет право рассчитывать на гарантийные выплаты :

  1. При наступлении гарантийных обстоятельств;
  2. При подтверждении изложенных в письменном требовании фактов;
  3. При предъявлении требований до окончания срока соглашения.

Видео: Требования

Права выгодоприобретателя

Гарантийное соглашение – это сделка между банком и исполнителем в интересах заказчика. Хотя сам он не принимает активного участи в составлении данного договора. В связи с этим бенефициар наделен только правами.

Главное право заказчика – требовать от банка выплаты гарантийной суммы. Особо важно то обстоятельство, что такая сделка, по сути, абстрактна и ее функционирование не привязано к причинам появления обязательства.

Бенефициар имеет право отказаться от банковского обеспечения:

  • Вернув выданный документ гаранту;
  • Написав письменное извещение об освобождении банка от данной ответственности.

Соглашение является односторонней сделкой, что предпочтительнее для заказчика, так как здесь не предусмотрен учет возникающих претензий или возражений исполнителя к бенефициару.

К правам заказчика также можно отнести:

  • Обязанность банка рассмотреть письменное требование и приложенные документы;
  • В случае аргументированности заявления на получение гарантийной суммы;
  • Быть осведомленным, если исполнитель не придерживается условий контракта.

Обязательства выгодоприобретателя перед принципалом

Даже несмотря на то, что бенефициар имеет больше прав, чем обязанностей, все же существует несколько нюансов его работы с принципалом.

Заказчик обязан выплатить исполнителю возмещение его убытков, которые могли возникнуть вследствие следующих обстоятельств:

  • Предоставление бенефициаром сомнительных документов;
  • Необоснованное предъявление бенефициаром требований о выплате банком денежных средств по банковской гарантии. Данный пункт подходит под ч.1 ст.375 ГК РФ.

Учитывая законодательную практику, бывали случаи, когда заказчик пытался получить гарантийные средства, хотя исполнитель выполнил свою работу надлежащим образом.

Цель заказчика – собственное обогащение. В данном случае действия бенефициара умышленные и направлены во вред поставщику.

Документооборот

Самым важным документом о подтверждении факта передачи принципалом заказчику соглашения является акт приема-передачи.

В данном документе прописываются:

  • Наименование заказчика;
  • Наименование исполнителя;
  • Номер контракта и его данные;
  • Наименование гаранта;
  • В обеспечение чего принимается гарантия;
  • Контактные данные сторон;
  • Подписи сторон.

Образец

Как таковых установленных образцов актов приема-передачи банковских гарантий и самого соглашения о поручительстве нет. Каждые организации составляют свои формы с главным условием, чтобы основные пункты содержания были соблюдены.

Здесь можно посмотреть образец акта приема-передачи, который может быть задействован в работе.

Бухгалтерская проводка

Особых налоговых последствий для заказчика после уплаты ему банком гарантийных средств нет.

Обязанность выгодоприобретателя — сделать записи по дебету 51 «Расчетные счета» и кредиту 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами».

Долг принципала, который списывается за счет финансового учреждения, должен отражаться по счету дебета 76 вместе с кредитом счета учета задолженности, выбирая вид обязательства.

Отказ выгодоприобретателя от банковской гарантии

Причиной для отказа в принятии банковского поручительства может послужить следующее:

  • Отсутствие наличия информации о соглашении в общем реестре Минфина;
  • Несоблюдение условий, указанных в ;
  • Отклонение договора от требований, которые есть в документе об осуществлении закупки, заключенный с принципалом.

Если выгодоприобретатель не принимает банковское ручательство, он обязан в течение трех дней уведомить лицо, предоставившее документ, о причинах отказа.

Итак, хоть выгодоприобретатель и не участвует в составлении соглашения, тем не мене он играет не последнюю роль в его реализации.

Тем более, у заказчика масса преимуществ от применения банковской гарантии: страховка от неисполнения обязательств принципалом, отсрочка платежа по контракту, оплата только фактически оказанных услуг или поставленного товара, страховка от досрочного отказа от тендера, изменений условий аукциона, отказа от подписания контракта.